辽宁省大连市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）辽02民终6851号上诉人（原审原告）：山东泰山开口笑水饺有限公司，住所地山东省泰安市肥城市工业三路南。

法定代表人：尹涛，该公司董事。

委托诉讼代理人：杨现伟，山东千慧律师事务所律师。

委托诉讼代理人：王磊，山东千慧律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：大连高新区王慧洁开口笑海鲜饺子店，经营场所辽宁省大连市高新技术产业园区黄浦路******。

经营者：王慧洁，女，1973年5月3日出生，汉族，住黑龙江省密山市。

委托诉讼代理人：艾诗博，辽宁智爵律师事务所律师。

委托诉讼代理人：朱晓晨，辽宁昭明律师事务所律师。

上诉人山东泰山开口笑水饺有限公司（以下简称“开口笑公司”）因与被上诉人大连高新区王慧洁开口笑海鲜饺子店（以下简称“开口笑饺子店”）侵害商标权及不正当竞争纠纷一案，不服大连市西岗区人民法院（2019）辽0203民初5397号民事判决，向本院提起上诉。

本院于2020年9月24日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。

本院认为，开口笑公司上诉主张开口笑饺子店通过使用“王慧洁开口笑”店面招牌、在消费明细单中使用“开口笑高新锦辉店”、在锦辉购物广场店铺指示牌使用“开口笑水饺”字样以及在“饿了么”、“大众点评”平台使用“开口笑”字样等方式侵害其注册商标专有权，应当承担侵权责任，故请求发回重审或改判支持其一审诉讼请求。

因此，本案二审的争议焦点是开口笑饺子店对“王慧洁开口笑”及“开口笑”字样的使用是否构成商标侵权。

针对前述焦点问题，开口笑饺子店经营者王慧洁申请的“王慧洁开口笑”注册商标是否处于有效状态是本案须确认的重要事实。

在一审法院审理期间，开口笑饺子店已举证证明王慧洁持有“王慧洁开口笑”商标。

但是在二审审理期间，双方当事人均确认该事实发生变化：2019年10月8日，开口笑公司向国家知识产权局申请对第33785782号“王慧洁开口笑”商标提出无效宣告请求。

该局经审理于2020年8月28日做出《关于第33785782号“王慧洁开口笑”商标无效宣告请求裁定书》，裁定如下：争议商标在住所代理（旅馆、供膳寄宿处）；

饭店；

餐馆；

快餐馆；

流动饮食供应；

出租椅子、桌子、桌布和玻璃器皿服务上予以无效宣告，在其余服务上予以维持。

王慧洁不服该裁定已向北京知识产权法院起诉，该案尚未审结。

鉴于前述新证据所导致的事实变化，本案应发回一审法院，在进一步查明该节基本事实的基础上重新审理。

综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，裁定如下：一、撤销大连市西岗区人民法院（2019）辽0203民初5397号民事判决；

二、本案发回大连市西岗区人民法院重审。

上诉人山东泰山开口笑水饺有限公司预交的二审案件受理费3500元予以退回。