广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1972刑初1477号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。

被告人陈振华，男，1976年5月2日出生，汉族，河南省新野县人，初中文化，个体户，住新野县。

因涉嫌犯假冒注册商标罪于2018年10月23日被羁押并被刑事拘留，同年11月27日被逮捕。

现押于东莞市第二看守所。

辩护人周军，广东智捷律师事务所律师。

东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2019〕1457号起诉书指控被告人陈振华犯假冒注册商标罪，于2019年4月28日向本院提起公诉。

本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。

东莞市第二市区人民检察院指派检察员杨路锦出庭支持公诉，被告人陈振华及其辩护人周军到庭参加诉讼。

现已审理终结。

公诉机关指控称，被告人陈振华于2013年开始在东莞市厚街镇环冈村湖景大道57号二楼经营东莞市厚街域田鞋厂，从事鞋子的生产和加工。

2018年3月开始，陈振华在无注册商标持有人的授权使用许可情况下，接到客户订单后在该鞋厂加工带有“TORYBURCH”注册商标的鞋子。

同年7月11日,东莞市工商行政管理局查处上述鞋厂，现场缴获带“TORYBURCH”商标标识的拖鞋7750双（价值约1791600元）。

同年10月23日陈振华到公安机关投案。

为支持上述指控，公诉机关向本院提交了相应的证据，据此，公诉机关认为被告人陈振华的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条的规定，构成了假冒注册商标罪。

提请本院依法惩处。

庭审中，被告人陈振华对公诉机关的指控没有异议，表示认罪。

被告人陈振华的辩护人提出以下辩护意见：1.公诉机关不能以被害单位的商标代理人出具的《价格证明》直接认定案涉货值金额；

2.被告人陈振华在犯罪过程中起次要作用，是从犯，依法可以减轻处罚；

3.被告人陈振华系主动归案，且如实供述，具有自首情节，依法可以减轻处罚；

4.被告人陈振华是初犯，认罪态度较好，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。

经审理查明，第10072393号“TORYBURCH”商标、第G854054号“”商标均由河之光公司注册，核定使用商品均为第25类，包括鞋等，均在有效期内。

被告人陈振华于2013年开始在东莞市厚街镇环冈村湖景大道57号二楼经营东莞市厚街域田鞋厂，从事鞋子的生产和加工。

2018年3月开始，陈振华在未经注册商标所有人的授权许可情况下，接他人（另案处理）订单及带有上述注册商标的鞋材后在该鞋厂加工鞋子，每双鞋子收取加工费1.3元。

同年7月11日,东莞市工商行政管理局查处上述鞋厂，现场缴获带有上述注册商标的拖鞋7750双。

经被害单位鉴定，现场缴获的7750双拖鞋均为假冒上述注册商标的商品。

同年10月23日陈振华到公安机关投案。

以上事实，有经法庭举证质证的到案经过，户籍证明，无违法犯罪记录证明，工商登记信息，合同书，投诉书，商标注册证，鉴定报告，价格证明，东莞市工商行政管理局实施行政强制措施决定书、清单、现场笔录、证据复制（提取）单，现场勘查笔录、现场图及现场照片，证人方某、陈某的证言，辨认笔录，被告人陈振华的供述等证据予以证实，足以认定。

关于案涉假冒注册商标拖鞋的价值问题。

经查，现场缴获的假冒上述注册商标的拖鞋7750双，其中无花纹的850双、有花纹的6130双、有条纹的770双，均没有标价。

被告人家属于2019年1月6日提供了15张送货单证实每双拖鞋售价4至6元，由于该送货单不是现场缴获的，是案发几个月后由被告人家属提供的，该送货单的来源不清楚，且缺乏购买拖鞋的人的印证，真实性无法确认，故对该证据本院不予采纳。

因案涉拖鞋没有标价，亦无法查清其实际销售价格，依法应按照被侵权产品的市场中间价格计算。

被害单位出具的《价格证明》证实无花纹侵权鞋的正品近似款市场零售单价480元、大宗商品采购单价192元；

有花纹侵权鞋的正品近似款市场零售单价590元、大宗商品采购单价236元；

有条纹侵权鞋的正品近似款市场零售单价590元、大宗商品采购单价236元。

但被害单位在《价格证明》中称因没有与现场缴获的侵权鞋的同款产品，所以无法对这批鞋进行价格鉴定，故以正品近似款的单价作参考。

由此可见，被害单位出具的《价格证明》不能直接证明案涉拖鞋的价值，仅能对该价值认定起参考作用。

公诉机关按照被害单位提供的《价格证明》直接认定案涉拖鞋价值约1791600元，本院不予采纳。

但考虑到被害单位是商标所有人，对其商标商品以及类似其同款商品的市场价格的证明最有权威性，其出具的《价格证明》可以作为参考。

由于被告人是实施加工行为，属于大宗商品，故案涉拖鞋应按大宗商品采购单价计算，参考该《价格证明》，并考虑到假冒注册商标产品的实际价值一般低于正品的价值，本院认定案涉拖鞋的价值至少在25万元以上，但低于1791600元。

本院认为，被告人陈振华未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为已构成了假冒注册商标罪，依法应予惩处。

公诉机关指控被告人陈振华犯假冒注册商标罪，基本事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。

鉴于被告人陈振华是接他人订单，并在他人提供带有上述注册商标的鞋材后实施加工行为，在整个犯罪过程中犯意的提出、带有注册商标的鞋材供应均由他人实施，其仅负责加工组装，起辅助作用，且获利较少，应认定为从犯，依法应当减轻处罚。

被告人陈振华能自动投案，且如实供述，属于自首，依法可以减轻处罚。

被告人陈振华归案后认罪认罚，主动缴纳了罚金，有较好的悔罪表现，依法可以从轻处罚。

被告人陈振华的辩护人提出的上述辩护意见，经查属实，本院予以采纳。

考虑到被告人陈振华是从犯，有自首情节，且认罪认罚，有明显的悔罪表现，不具有人身危险性，回归社会服刑不至于危害社会，足以达到惩罚和教育的目的，本院依法对其适用缓刑。

依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：一、被告人陈振华犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金100000元（已缴纳）。

缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算。

二、暂扣在东莞市公安局厚街分局的假冒上述注册商标鞋子1批，半成品2箱，予以没收，由暂扣单位直接上缴国库。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。

书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。