南昌铁路运输法院 刑 事 判 决 书 （2020）赣7101刑初4号 公诉机关南昌铁路运输检察院。

被告人李红卫，男，1966年3月1日出生，汉族，江西省南昌市人，初中文化，捕前系中国铁路南昌局集团有限公司南昌客运段列车员，住江西省南昌市青云谱区。

因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2019年10月1日被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。

现羁押在南昌铁路公安处南昌看守所。

指定辩护人肖红红，江西英民律师事务所律师。

南昌铁路运输检察院以南铁检刑检刑诉[2020]3号起诉书指控被告人李红卫犯销售假冒注册商标的商品罪，于2020年1月10日向本院提起公诉，并建议适用速裁程序审理。

本院在审理过程中，发现本案不宜适用速裁程序审理，于同月15日决定转为普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。

南昌铁路运输检察院检察员郭某，被告人李红卫及其辩护人肖红红到庭参加诉讼。

现已审理终结。

南昌铁路运输检察院指控，2019年6月至9月期间，被告人李红卫将假冒“利群”、“芙蓉王”卷烟先后销售给向塘站的站供陈某1、罗某以及九江站的站供杨某、许某、熊某、宋某、李某和陈某2等人，销售假烟金额共计60360元。

其中，被告人李红卫向陈某1销售假冒卷烟的金额共计10950元，向罗某销售假烟的金额共计14340元，向杨某销售假烟的金额共计2425元，向许某销售假烟的金额共计2650元，向熊某销售假烟的金额共计1170元，向宋某销售假烟的金额共计3625元，向李某销售假烟的金额共计1200元，向陈某2销售假烟的金额共计24000元。

2019年9月30日12时许，被告人李红卫携带44条假“利群”卷烟从南昌火车站进站，准备带往九江销售。

在南昌火车站进站口被南昌所民警当场查获。

经鉴定，该44条新版“利群”卷烟系假冒注册商标的伪劣卷烟。

被告人李红卫销售假烟总金额为63220元。

为支持起诉指控的上述事实，公诉人当庭宣读和出示了被告人的供述、证人证言、辨认笔录，鉴定意见，扣押清单、赃物照片，微信截图及转账记录，归案经过，被告人的户籍材料等证据。

公诉机关认为李红卫的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十四条的规定，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任，建议判处拘役五个月，并处罚金二万元。

被告人李红卫对起诉指控无异议。

辩护人提出被告人李红卫系初犯，认罪认罚，具有坦白情节，依法可以从宽处理；

本案被查获的44条卷烟，非法交易的行为尚未完成，属未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。

经审理查明，被告人李红卫在无烟草专卖制品零售许可证的情况下，通过微信联系，从一名叫“林总厦门”（微信号×××）的人手中低价购买假冒“利群”、“芙蓉王”卷烟，然后转卖给他人获利。

2019年6月至9月期间，被告人李红卫将假冒“利群”“芙蓉王”卷烟先后销售给向塘火车站的站台售货人员陈某1、罗某，九江火车站的站台售货人员杨某、许某、熊某、宋某、李某和陈某2，非法经营数额共计60360元。

其中，被告人李红卫向陈某1销售假烟的金额共计10950元，向罗某销售假烟的金额共计14340元，向杨某销售假烟的金额共计2425元，向许某销售假烟的金额共计2650元，向熊某销售假烟的金额共计1170元，向宋某销售假烟的金额共计3625元，向李某销售假烟的金额共计1200元，向陈某2销售假烟的金额共计24000元。

案发后，公安人员从罗某处扣押（向李红卫购得）二盒“芙蓉王”（硬）卷烟，经江西省烟草质量监督检测站鉴定，系假冒注册商标且伪劣卷烟。

2019年9月30日12时许，被告人李红卫携带44条“利群”（新版）卷烟至南昌火车站，准备乘车前往九江以每条65元，共计2860元的价格予以销售，在进站口被公安人员当场查获。

经江西省烟草质量监督检测站鉴定，该批查获卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。

综上，被告人李红卫非法经营烟草的数额共计63220元。

上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.被告人李红卫的供述及辨认笔录，我是客运段的列车员，没有办理烟草专卖零售许可证。

“林总厦门”是我网上认识的朋友，微信号是“×××”，我从“林总厦门”处以75元/条的价格购进芙蓉王卷烟，以60元/条的价格购进利群卷烟，一共购进6万元左右的卷烟。

卖给别人是芙蓉王80元/条、利群65元/条，每条烟我赚5元。

2019年6月至9月，我卖给了向塘火车站站供陈某1共计10950元、罗某共计13400余元，卖给九江火车站站供小宋3000多元、小李1000多元、小熊1000元左右、小许2000多元、小杨的具体金额记不清了，还卖给微信名为“幸运之星”的人2万多元的烟，具体金额可以查微信转账记录。

我的微信名为“荣缘”，微信号是“Lin180××××0823”。

2019年9月30日12时左右，我携带44条新版利群准备在南昌火车站乘坐火车去九江，打算以每条65元的价格卖出去，过安检时被民警查获。

2.证人陈某1的证言及辨认笔录，我在向塘火车站内售货，2019年6月8日至9月13日，我负责的售货小组先后三次向李红卫以80元/条的价格购买利群卷烟，以100元/条的价格购买芙蓉王（硬）卷烟，我通过微信共计向李红卫支付10950元买烟的钱。

李红卫以这个价格卖给我们的卷烟应该是假烟。

3.证人罗某的证言及辨认笔录，我在向塘火车站内售货，2019年6月7日至8月5日，我负责的售货小组先后四次向李红卫以80元/条的价格购买利群卷烟，以100元/条的价格购买芙蓉王（硬）卷烟，我通过微信共计向李红卫支付14340元买烟的钱。

李红卫以这个价格卖给我们的卷烟应该是假烟。

我2019年8月5日在李红卫处购买的芙蓉王卷烟，还剩下二盒。

4.证人杨某的证言及辨认笔录，2019年8月19日，我向李红卫买25条假利群卷烟，每条65元，微信转账给他1625元。

9月份，我向他买10条芙蓉王卷烟，每条80元，我现金给他800元，总共买了2425元卷烟。

5.证人许某的证言及辨认笔录，李红卫是昆明车的列车员，五六年前开始到九江站卖烟。

2019年7月至9月，我向李红卫买大约30多条利群卷烟，10多条芙蓉王卷烟，总共买了2650元卷烟，现金付的款。

利群每条65元，芙蓉王每条85元。

6.证人熊某的证言及辨认笔录，2019年8月份我向李红卫买过10条利群卷烟，9月份买过8条利群卷烟，每条65元，总共付给他1170元现金。

7.证人宋某的证言及辨认笔录，2019年7月26日8时许，我向李红卫买了30条利群卷烟，还有几包散装的利群卷烟，他以每条65元的价格卖给我，加上几包散开的烟总共用微信转账给他了2000元。

当天晚上19时许，我又向他买了25条利群卷烟，每条65元，微信支付1625元。

我一共向李红卫买了3625元的假烟。

8.证人李某的证言及辨认笔录，2019年9月4日，我从李红卫处买了15条芙蓉王卷烟，微信支付了1200元。

9.证人陈某2的证言及辨认笔录，我的微信名为“幸运之星”。

李红卫的微信名为“荣缘”。

2019年7月27日，我在微信上转1000元给李红卫用来买烟。

2019年8月17日我在微信上转了9750元买烟钱，买了利群卷烟和芙蓉王卷烟各50多条。

8月20日、23日，我分别转10000元、3250元给他，也是买了芙蓉王卷烟和利群卷烟。

我总共向李红卫买了24000元的烟。

10.微信转账记录截图，证明2018年11月至2019年9月，被告人李红卫通过微信向“林总厦门”支付买烟款共计62800元；

2019年6月至9月陈某1、罗某、杨某、宋某、李某、陈某2通过微信向被告人李红卫支付买烟款共计55740元。

11.扣押清单及赃物照片，证明2019年9月30日，公安机关从李红卫扣押了44条利群（新版）卷烟、苹果7PLUS手机一部；

2019年12月3日，从罗某处扣押芙蓉王（硬）卷烟二盒。

12.鉴别检验报告、检验检测机构资质认定证书、抽样取证物品清单及情况说明，证明扣押在案的44条利群（新版）卷烟、二盒芙蓉王（硬）卷烟，均为假冒注册商标且伪劣卷烟。

13.江西省南昌市烟草专卖局专卖监督管理科出具的证明，证明被告人李红卫在南昌市未办理烟草专卖零售许可证。

14.归案情况说明，证明2019年9月30日12时许，被告人李红卫携带44条利群（新版）卷烟通过南昌火车站进站口安检时被执勤民警抓获。

15.被告人李红卫的户籍证明。

上述证据均经庭审质证，收集程序合法，客观、真实地反映了本案事实，证据间能相互印证，本院予以采信，并作为定案的依据。

关于被告人李红卫的犯罪行为的定罪问题。

本案中，被告人李红卫在无烟草专卖品经营许可证的情况下，从他人处购买假冒利群、芙蓉王注册商标的伪劣卷烟6万余元予以销售，其行为同时构成销售伪劣产品罪、销售假冒注册商标的商品罪和非法经营罪，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条“行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚”的规定，应对被告人李红卫以非法经营罪定罪处罚。

关于辩护人提出44条利群卷烟被查获，非法交易的行为尚未完成，系未遂的辩护意见。

非法经营卷烟包含购买、运输、销售等环节，实施任一行为犯罪就已既遂，并非以卷烟实际销售完成作为犯罪既遂判定标准，现有证据证明，被告人李红卫购买涉案卷烟后，意图运往异地贩卖获利，已实际实施违反国家烟草专卖管理、扰乱市场经济秩序的行为，系既遂。

辩护人的该点辩护意见本院不予采纳。

本院认为，被告人李红卫违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营卷烟，扰乱市场经济秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，依法应予处罚。

南昌铁路运输检察院指控事实成立。

关于辩护人提出被告人李红卫有坦白情节的辩护意见。

经查，被告人李红卫归案时未如实供述自己罪行，不具有坦白情节，辩护人的该点辩护意见不予采纳。

被告人李红卫在自愿如实供述自己的罪行基础上，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，并自愿签署《认罪认罚具结书》，可以依法从宽处理。

控辩双方对上述情节提出从轻处罚的意见，可予采纳。

为维护社会主义市场经济秩序,依法惩治非法经营烟草专卖品的犯罪活动，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第二条第三款、第三条第一款第（一）项、第五条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款第（四）项的规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、被告人李红卫犯非法经营罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币二万元。

（刑期从判决执行之日起计算。

判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月1日起至2020年3月31日止。

罚金已缴纳。

） 扣押在案的四十四条假冒“利群”（新版）卷烟、二盒假冒“芙蓉王”卷烟，予以销毁。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南昌铁路运输中级法院提出上诉。

书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。