文书内容重庆市渝中区人民法院刑 事 判 决 书（2020）渝0103刑初454号公诉机关重庆市渝中区人民检察院。

被告人朱永全，男，1981年4月6日出生于安徽省临泉县，汉族，初中文化，无业，户籍地重庆市垫江县，居住地重庆市九龙坡区。

因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪，于2020年2月1日被捉获，次日被重庆市公安局渝中区分局刑事拘留，同月3日被监视居住，经本院决定，2020年10月19日被执行逮捕，现押于重庆市渝中区看守所。

辩护人王玉武，泰和泰（重庆）律师事务所律师。

重庆市渝中区人民检察院以渝中检刑诉〔2020〕429号起诉书指控被告人朱永全犯销售假冒注册商标的商品罪，于2020年6月10日向本院提起公诉。

本院依法组成合议庭并适用简易程序，并于同月30日转为普通程序，于2020年7月22日公开开庭进行了审理。

后于2020年8月31日中止审理，并于同年12月28日恢复审理了本案。

重庆市渝中区人民检察院指派副检察长汤茜茜、检察官助理王世明出庭支持公诉。

被告人朱永全及辩护人王玉武到庭参加诉讼。

现已审理终结。

重庆市渝中区人民检察院指控2020年1月27日至2月1日期间，被告人朱永全从程某某（另案处理）处购入印有“3M”等标识的口罩20000余个用于销售，具体事实如下：（1）被告人朱永全于2020年1月27日，向姚某某、刘某某（均另案处理）销售印有“3M9002”标识的口罩5000个，货值金额60000元。

该批口罩中的2000个被姚某某、刘某某于同日销售给成某某后被公安机关查获。

（2）被告人朱永全于2020年1月27日，向彭某某（另案处理）销售印有“3M9501”标识的口罩3000个，货值金额49500元。

2020年1月29日，该批口罩被彭某某销售给本市大渡口区某镇政府后被公安机关查获。

被告人朱永全于2020年2月1日13时许，在本市九龙坡区石杨路17号附近被公安机关抓获，现场查获其尚未销售的印有“3M8210CN”标识的口罩642个，货值金额10914元。

经鉴定，被告人朱永全销售的及被查获的印有“3M”标识的口罩均系假冒“3M”注册商标的商品。

被告人朱永全到案后，协助公安机关抓获上家程某某，并如实供述了上述犯罪事实。

公诉机关为指控被告人朱永全的犯罪事实，当庭举示了相关物证、书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、电子数据等证据材料为证。

公诉机关认为，被告人朱永全的行为已构成销售假冒注册商标的商品罪，其认罪认罚，到案后如实供述罪行，系立功。

提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第六十七条第三款、第六十八条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定判处。

建议判处被告人朱永全有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金。

被告人朱永全对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，希望从轻处罚。

被告人朱永全的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名无异议。

但提出，公安机关在审查起诉阶段仍然自行取证，程序违法。

“3M”厂家及委托授权方不具有鉴定资格及能力，必要的鉴定程序也缺失。

对于查获未销售的642个口罩，货值10914元，系犯罪未遂，对该部分宜以刑法规定既有既遂又有未遂的犯罪形态予以从轻处罚。

被告人朱永全系初犯、偶犯，主观恶性较低，具有立功、坦白情节，认罪悔罪认罚，请求对其判处有期徒刑九个月，并适用缓刑。

经审理查明，被告人朱永全在2020年1月27日至2月1日新型冠状病毒肺炎疫情尚需防控期间，明知口罩短缺，为非法牟利，从程某某（另案处理）处购入假冒“3M”等商标的口罩进行销售，具体事实如下：2020年1月27日，被告人朱永全以12元/个的价格向姚某某、刘某某（均另案处理）销售印有“3M9002”标识的口罩5000个，销售金额60000元。

同日，该批口罩中的2000个被姚某某、刘某某在本市渝中区菜袁路小区附近销售给个体经营户成某某。

次日，重庆市渝中区市场监督管理局从成某某处扣押了尚未销售410个口罩。

2020年1月27日，被告人朱永全以16.5元/个的价格向彭某某（另案处理）销售印有“3M9501”标识的口罩3000个，销售金额49500元。

2020年1月29日，该批口罩被彭某某以17元/个的价格销售给本市大渡口区某镇政府。

后公安机关查获其中尚未使用的2个口罩。

2020年2月1日13时许，被告人朱永全在本市九龙坡区附近被公安机关抓获。

办案民警现场查获其尚未销售的印有“3M8210CN”标识的口罩642个，货值金额10914元。

经鉴定，被告人朱永全上述销售及被查获的印有“3M”标识的口罩均系假冒“3M”注册商标的商品。

被告人朱永全到案后，协助公安机关抓获上家程某某，并如实供述了上述犯罪事实。

上述事实，被告人朱永全在开庭审理过程中亦无异议，并有口罩照片等物证，户籍信息、前科查证情况、到案经过、注册商标证书、扣押决定书、扣押清单等书证，证人程某某、姚某某、刘某某、彭某某及成某某、龚某等人的证言，被告人朱永全的供述与辩解，鉴定书等鉴定意见，辨认笔录、电子证据检查工作记录、微信交易记录等，受案登记表、立案决定书等证据证实，足以认定。

本院认为，被告人朱永全在新型冠状病毒肺炎疫情防控期间，为非法牟利，销售明知是假冒注册商标的口罩，数额较大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪。

重庆市渝中区人民检察院指控成立。

被告人朱永全到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；

被告人朱永全协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，系立功，依法可以从轻处罚。

关于辩护人所提程序性问题。

首先，庭审中公诉人已当庭说明公安机关在本案审查起诉阶段收集的证据，是按照检察院的要求进行，亦符合按照刑事诉讼法第一百七十五条之规定。

其次，3M公司作为“3M”商标注册人，具有保护、鉴别其注册商标的权利和专业能力，且其已授权明尼苏达矿业制造（中国）投资有限公司对侵权产品出具鉴定书。

本案中，相关侵权口罩经依法扣押、送检，并经商标注册人授权的鉴定人鉴定，其鉴定主体及程序符合法律规定。

且被告人朱永全对鉴定意见无异议，鉴定结果亦有被告人朱永全的供述及相关证人证言予以佐证。

故对辩护人所提相应的辩护意见不予采纳。

关于辩护人所提量刑问题。

首先，本案中被告人朱永全已经销售的假冒注册商标口罩的销售金额已达109500元，其该行为已经构成销售假冒注册商标的商品罪，系犯罪既遂，法定刑为三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。

在此前提下，公安机关另查获被告人朱永全尚未销售的假冒口罩642个，货值金额10914元，该情节应当依法作为其犯罪既遂法定刑幅度内的酌定从重处罚情节，而非从轻处罚情节。

其次，被告人朱永全在新型冠状病毒肺炎疫情防控期间，为非法牟利，销售假冒注册商标的口罩，其主观恶性较大，且其具有连续销售的故意，并非初犯、偶犯，依法亦不应适用缓刑。

故对辩护人相应的辩护意见不予采纳。

其销售假冒注册商标的口罩时间较短即被查获，可在量刑时酌情予以考虑。

依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人朱永全犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五万元。

（刑期从判决执行之日起计算。

判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月19日起至2021年10月15日止。

）二、对扣押在案的犯罪工具手机一部依法予以没收；

对扣押在案的假冒注册商标的商品依法予以没收和销毁。

如不服本判决，可在接到本判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。