云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云01民初2805号原告：宁波市诺曼电子科技有限公司，住所地余姚市低塘街道历山村。

法定代表人：漆明贵，该公司经理。

委托诉讼代理人：缪苏宁，江苏鑫律联律师事务所律师，特别授权代理。

被告：昆明市官渡区和嘉馨副食经营部，经营地址昆明市官渡区新亚洲体育城水晶堡******。

经营者：刘开喜，男，1980年1月11日出生，住址湖南省邵东县。

原告宁波市诺曼电子科技有限公司（以下简称诺曼公司）诉被告昆明市官渡区和嘉馨副食经营（以下简称和嘉馨经营部）侵害外观设计专利纠纷一案，本院于2018年11月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。

原告诺曼公司的委托诉讼代理人缪苏宁,被告和嘉馨经营部经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。

本案现已审理终结。

原告诺曼公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即停止销售侵犯外观设计专利“打火机风罩（X2）”（专利号ＺＬ20143027××××.3）的产品；

2.判令被告赔偿原告经济损失及合理费用10000元（含购买商品费、公证费、律师费、差旅费、查档费等）；

3.被告承担本案诉讼费用。

事实和理由：原告是一家专业生产打火机的企业，所生产的“贵族”打火机凭借过硬的质量、独特的设计、时尚的美感得到市场的一致认可。

2014年8月7日，案外人漆仕勋向国家知识产权局申请了名称为“打火机风罩（X2）”的外观设计专利，并于2014年12月24日获得专利号为ＺＬ20143027××××.3的专利授权。

2017年6月23日，国家知识产权局对该专利作出评价报告，报告认为该专利符合《专利法》授予专利的条件。

2014年12月24日，漆仕勋与原告签订《专利实施许可合同》，将该专利独占许可原告使用，合同有效期至2019年12月23日，合同约定原告有就侵权行为单独起诉的权利。

被告销售的砂轮打火机与涉案专利系同类产品，该产品擅自使用了涉案专利。

被告销售的被控侵权产品系“三无产品”，其行为扰乱了市场并对原告造成恶劣影响。

为维护原告合法权益，故诉至法院，并有如上所请。

被告和嘉馨经营部未到庭发表答辩意见亦未提交书面答辩状。

原围绕诉讼请求依法提交了证据，被告未到庭发表质证意见。

经过核对原件，本院对证据认定如下：对原告所提交证据的前四组真实性予以认可，关于证据能否实现其证明目的及第五组证据涉及的关于维权的合理费用如何确定将在本院认为部分一并阐述，在此不再赘述。

经审理，本院确认如下法律事实：2014年8月7日，案外人漆仕勋向国家知识产权局申请了名称为“打火机风罩（X2）”的外观设计专利。

2014年12月24日获得授权公告，专利号为ＺＬ20143027××××.3。

该外观设计产品用途为用于防风，设计要点在于形状、主视图上X形的凹凸图案以及左右视图下部轮廓（详见附图1）。

2017年6月23日，国家知识产权局根据专利权人的申请作出外观设计专利权评价报告，认为该专利全部外观设计未发现存在不符合授予专利权条件的缺陷。

该专利现在有效期内。

案外人漆仕勋与原告诺曼公司就涉案专利签订《专利实施许可合同》，授权方式为独占许可，授权期限自2014年12月24日至2019年12月23日，涉及该专利的相关维权活动也授权原告行使，原告有权以自己的名义提起诉讼并追究侵权者相关法律责任。

2018年8月2日，昆明市明信公证处根据原告代理人的申请，指派公证员随同原告代理人前往位于昆明市官渡区新亚洲体育城水晶堡D13幢H-178号商铺，商铺门头标有和嘉馨超市的商店，对原告代理人购买相关产品的行为进行证据保全。

原告代理人购买砂轮打火机十五个，支付人民币叁拾元整。

并取得商家开具的载有“昆明市官渡区和嘉馨副食经营部”字样的单据一张。

公证人员对上述商品及票据拍照封存。

庭审中，经法庭核查，在商品实物封存完好的情况下，进行了拆封。

将被控侵权产品与涉案专利进行设计特征比对，原告认为被控侵权产品的设计与涉案专利的设计近似，被控侵权产品落入涉案专利的保护范围。

另查明，原告以被告销售侵犯其经授权享有的独占许可利益的打火机产品相关共三个专利分别提起诉讼并主张权利，分别是：“打火机（X2）”外观设计专利（专利号为ＺＬ20143027××××.4），“打火机风罩（X2）”外观设计专利（专利号为ＺＬ20143027××××.3）、“一种快装式砂轮打火机”实用新型专利（专利号为ＺＬ20142041××××.7）。

本案的争议问题在于：一、被控侵权产品是否落入涉案专利的保护范围；

二、如构成侵权，被告应如何承担责任。

对本案争议焦点，本院做如下评判：一、关于被控侵权产品是否落入原告外观设计专利保护范围的问题。

根据《中华人民共和国专利法》第十一条第二款的规定，外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。

《中华人民共和国专利法》第五十九条第二款规定，外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。

《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第十条规定，人民法院应当以外观设计专利产品的一般消费者的知识水平和认知能力，判断外观设计是否相同或者近似。

即在判断外观设计是否相同或者近似时，应当以一般消费者的知识水平和认知能力为准，根据被控侵权产品与专利外观设计的设计特征，以外观设计的整体视觉效果进行综合判断。

根据当庭比对的结果，被控侵权产品与涉案专利产品属于同一产品，被控侵权产品与涉案专利设计之间虽然存在部分区别点：被控侵权产品的出火口为椭圆形，但涉案专利为圆形；

侧面的X形凸起部分较浅，火焰调节装置比较紧凑。

但在整体视觉效果上并无实质性差异。

基于外观设计产品的一般消费者的知识水平和认知能力进行评价，作为打火机产品的一般消费者，对市场上流通的打火机产品和其他类似产品的外观设计及常用设计手法具有常识性的了解，对涉案专利和其他类似产品之间在形状、图案以及色彩上的区别具有一定分辨力，但不会注意到产品的形状、图案以及色彩的微小变化；

故被控侵权产品与涉案专利构成近似，落入涉案外观设计专利的保护范围。

进而，被告擅自销售侵犯涉案专利权产品的行为，构成对原告利益的侵害，依法应承担相应的侵权责任。

二、关于被告应如何承担法律责任的问题。

被告未经授权销售了侵权涉案专利的产品且不能证实该产品存在合法来源，应当立即停止销售被控侵权产品的行为，并赔偿原告经济损失。

根据《中华人民共和国专利法》第六十五条第二款，权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。

因原告的实际损失和被告因侵权行为所获得的非法利润均难以确定，原告与专利权人约定的专利许可费用也不适用于本案情形，故本院综合考虑诉争专利的类型、侵权行为的性质和持续时间、被告经营档次和规模、被告所在地区经济发展状况以及原告为制止侵权行为所必然支出的合理费用等因素予以法定赔偿。

同时由于原告主张被告销售的产品侵犯了三项专利权，原告起诉其遭受到实际损害是涉案侵权产品整体性的损害，此时原告起诉的三项专利权均体现在一个产品上，在确定支持原告主张的赔偿金额时应综合考虑被告销售的产品对三项专利是否构成侵权的状况，以及本案中涉及的外观设计专利对产品起到的作用等因素，故判令被告赔偿原告经济损失及为制止侵权支出的合理费用共计人民币1500元。

综上所述，本院认为，原告部分诉讼主张成立，其相应诉讼请求应得到支持。

依照《中华人民共和国专利法》第十一条第二款、第五十九条第二款、第六十五条，《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第九条、第十条之规定，判决如下：一、被告昆明市官渡区和嘉馨副食经营部立即停止销售侵犯“打火机风罩（X2）”（专利号ZL201430276572.3）外观设计专利权的产品；

二、被告昆明市官渡区和嘉馨副食经营部于本判决生效之日起十日内赔偿原告宁波市诺曼电子科技有限公司经济损失及合理费用共计人民币1500元；

三、驳回原告宁波市诺曼电子科技有限公司的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案案件受理费人民币50元，由原告宁波市诺曼电子科技有限公司负担人民币40元，由被告昆明市官渡区和嘉馨副食经营部负担人民币10元。

如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。