广东省深圳市龙岗区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）粤0307刑初997、2812号 公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。

被告人杨佳斌，男性，汉族，1990年5月23日出生，小学文化，因涉嫌假冒注册商标罪于2019年3月1日被羁押，当日被深圳市公安局龙岗分局刑事拘留，经深圳市龙岗区人民检察院批准于2019年3月29日被逮捕。

现羁押于深圳市龙岗区看守所。

辩护人李俊，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。

被告人杨某敏，女性，汉族,1996年5月18日出生,初中文化,因涉嫌假冒注册商标罪于2018年7月19日被羁押，次日被深圳市公安局龙岗分局刑事拘留,经深圳市龙岗区人民检察院批准于2018年8月22日被逮捕。

现羁押于深圳市龙岗区看守所。

辩护人舒绪彬，广东如智律师事务所律师。

被告人刘某鑫,男性,汉族,1991年4月20日出生,初中文化,因涉嫌犯假冒注册商标罪于2018年7月19日被羁押，次日被深圳市公安局龙岗分局刑事拘留,经深圳市龙岗区人民检察院批准于2018年8月22日被逮捕。

现羁押于深圳市龙岗区看守所。

辩护人林子鋆，广东商拓律师事务所律师。

辩护人刘锦涛，广东商拓律师事务所实习律师。

深圳市龙岗区人民检察院以深龙检刑诉〔2019〕2779、839号起诉书指控被告人杨佳斌、杨某敏、刘某鑫犯假冒注册商标罪，本院适用普通程序，依法组成合议庭公开开庭进行了合并审理。

深圳市龙岗区人民检察院指派检察员刘芳出庭支持公诉，被告人杨佳斌、杨某敏、刘某鑫及辩护人李俊、舒绪彬、林子鋆、刘锦涛到庭参加诉讼。

因需要补充侦查，公诉机关对（2019）粤0307刑初997号案建议延期审理一次。

现已审理终结。

公诉机关指控，2015年至2018年7月期间，被告人杨佳斌雇佣被告人杨某敏、刘某鑫，以非法经营牟利为目的，以深圳市龙岗区布吉街道某地等地为经营地点，被告人杨佳斌负责购进SONY（SONYXPERIA）品牌二手手机，同时购进假冒的SONY手机包装盒、后盖、屏幕总成、中框等手机配件，并利用自备的微电脑电热板、恒温焊台、风枪机等手机加工工具，由被告人杨佳斌、刘某鑫负责检测，采用更换手机配件、包装等方式，大量翻新加工假冒的SONY注册商标的手机。

被告人杨某敏作为客服人员，通过自营的“tain甜甜leo”、“豪拓创造”两家淘宝网店对外销售牟利。

2018年7月19日，民警在案发现场缴获SONY各型手机包装盒28个、SONYXPERIA各型手机112部、SONYXPERIA手机后盖38个、SONYXPERIA屏幕总成55个、SONYXPERIA手机中框5个；

现场缴获作案工具微电脑电热板1台、恒温焊台1台、风枪机1台、电脑主机3台、电脑显示器1台、打印机1台、手机2部等工具，缴获以“潮流欢购站有限公司”作为已销售记录底单的销售单据一叠，现场抓获杨某敏、刘某鑫。

民警现场提取了“tian甜甜leo”。

“豪拓创造”两个淘宝网店的交易资料，并进行了核实统计。

经核2017年2月12日至2018年7月19日期间，“豪拓创造”淘宝店对外销售假冒SONYXPERIA各型号手机销售金额共计人民币4292776元；

2018年3月13日至4月16日期间，“tian甜甜leo”淘宝店对外销售假冒SONYXPERIA各型号手机销售共计人民币542535元。

被告人杨佳斌提供了其中国人民银行的刷单记录，公安机关对刷单记录予以核实确认。

经统计，刷单金额共计为1703396元。

被告人杨佳斌经营的两家网店对外销售假冒SONYXPERIA各型号手机销售金额经统计为人民币3131915元。

被告人杨佳斌于2019年3月1日9时30分到深圳市公安局水径派出所投案自首。

民警对现场查扣的以“潮流欢购站有限公司”作为已销售记录底单进行了整理，并将底单标注的数额进行了统计。

经统计，SONYXPERIAZ5mini型号已销售39台，金额为31320元人民币；

SONYXPERIAZ3型号已销售129台，金额为94760元人民币；

SONYXPERIAZ5型号已销售485台，金额为413861.29元人民币；

SONYXPERIAXZ型号已销售261台，金额为355750元人民币；

SONYXPERIAZ3mini型号已销售79台，金额为43800元人民币；

SONYXPERIAZ5P型号已销售244台，金额为287460元人民币；

SONYXPERIAXZS型号已销售7台，金额为14700元人民币；

SONYXPERIAXZP型号已销售6台，金额为16740元人民币，销售底单记录的总销售数额为人民币1258391.29元。

据此计算SONYXPERIAZ5平均销售价为每台8**.32元人民币，SONYXPERIAZ3mini销售平均价为每台5**.43元人民币，SONYXPERIAZ5P平均销售价为每台11**.11元人民币，SONYXPERIAXZP平均销售价为每台27**元人民币，SONYXPERIAZ3平均销售价为每台7**.57元人民币，SONYXPERIAZ5mini平均销售价为每台8**.07元人民币，SONYXPERIAXZ平均销售价为每台13**.02元人民币，SONYXPERIAXZS平均销售价为每台21**元人民币。

根据每台手机平均售价，现场查获112部SONYXPERIA手机中，18部Z3MINI手机为真品手机；

其他94部手机均为假冒SONYXPERIA注册商标的产品。

94部假冒手机中SONYXPERIAZ3(44台)手机价值32321.08元人民币，SONYXPERIAXZ(23台)手机价值为31349.46元人民币，SONYXPERIAZ5P(14台)价值为16493.54元人民币，SONYXPERIAZ5（13台）手机价值为11093.16元人民币，SONYXPERIAZ3mini（18台）手机价值为9799.74元人民币，总价值为人民币101056.98元。

公诉机关认为，被告人杨佳斌伙同被告人杨某敏、刘某鑫，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条之规定，构成假冒注册商标罪，诉请本院依法判处。

鉴于被告人杨佳斌有自首情节，可以从轻或者减轻处罚；

被告人杨某敏、刘某鑫均系初犯，认罪态度良好，可酌情从轻处罚。

建议判处被告人杨佳斌五年至六年六个月有期徒刑，并处罚金，判处被告人杨某敏、刘某鑫四年至五年六个月有期徒刑，并处罚金。

被告人杨佳斌、杨某敏、刘某鑫对起诉书指控的犯罪事实均无异议，认罪认罚，认为量刑过高，请求从轻处罚。

被告人杨佳斌的辩护人提出以下辩护意见：第一、被告人杨佳斌系投案自首，应予从轻或减轻处罚。

第二、被告人杨佳斌没有前科劣迹，系初犯、偶犯，望法庭酌情从轻处罚。

第三、涉案的犯罪数额中并非所有手机都进行维修翻新，仅有部分在维修后出售，未翻新部分数额应予以剔除。

第四、本案的淘宝网店在销售过程中存有刷单，刷单金额170余万元，应予以剔除。

第五、被告人杨佳斌已经认罪认罚，应适用认罪认罚从宽制度，酌情从轻处罚。

被告人杨某敏的辩护人提出以下辩护意见：一、被告人杨某敏一向遵纪守法、表现良好，没有前科劣迹，系初犯，主观恶性小，归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，有真诚的认罪、悔罪表现，依法可从轻处罚。

二、被告人杨某敏系从犯，主犯被告人杨佳斌已经到案，公诉机关仍然按照主犯且没有扣除170余万元刷单数额的情节对被告人杨某敏量刑，明显畸重，被告人杨某敏来深圳目的是为了在深圳找工作，因为一时找不到工作才帮哥哥杨佳斌做客服在网上卖手机，没有参与手机的采购、维修、翻新等工作，参与程度极低、发挥作用极小，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。

三、涉案人员本意及行为并非销售假冒手机获利，而是销售二手正品手机获利，绝大多数手机都是以正品二手机的状态出售，没有违法，仅有小部分有故障的手机进行维修或翻新后销售，被告人主观恶性、客观危害性及恶劣程度较低。

四、网店销售记录不宜全部认定为假冒手机的销售金额，因为大部分销售的是正品二手手机，在量刑时应予以考虑。

五、现场查获的94台假冒手机没有经过其翻新或维修，也没有进行销售，该部分假冒手机不应计入非法经营数额。

六、本案主犯杨佳斌是被告人杨某敏的哥哥，两兄妹因本案都被羁押，导致其家庭陷入困境，请法庭考虑被告人杨佳斌自首、杨某敏坦白的情节，对其从轻处罚。

综上，请求法院对其从轻或减轻处罚。

被告人刘某鑫的辩护人提出以下辩护意见：被告人刘某鑫只是员工，应认定为从犯，其没有事实假冒注册商标罪的主观意图和客观行为，参与案件的主观恶性较小、犯罪情节显著轻微、社会危害性不大，且有多个从轻或者减轻的量刑情节，建议法院对其从轻处罚。

理由如下：一、杨佳斌已提供充分证据证明刷单的事实和金额，刷单金额应予扣除。

二、被告人刘某鑫仅为初中文化，不知道其行为可能触犯法律，其没有主观犯罪目的，且仅负责维修和清洁，无参与采购、包装、销售和客服等。

三、被告人刘某鑫只是打工者，工资微薄，属于从犯。

四、被告人刘某鑫系初犯、偶犯，没有前科劣迹。

五、被告人刘某鑫认罪悔罪，归案后如实供述犯罪事实，有坦白情节。

六、其个人收入微薄，经济状况不好，且家中有两位年老父母要赡养。

综上，请求法院对被告人刘某鑫从宽从轻处理。

经审理查明，第3485386号“SONY”注册商标注册人是索尼株式会社，核定使用商品第9类，包括手提电话等，注册有效期自2004年7月28日至2014年7月27日。

2015年至2018年7月期间，被告人杨佳斌雇佣被告人杨某敏、刘某鑫，以非法经营牟利为目的，以深圳市龙岗区布吉街道某地为经营地点，被告人杨佳斌负责购进SONY品牌二手手机，同时购进假冒的SONY手机包装盒、后盖、屏幕总成、中框等手机配件，并利用自备的微电脑电热板、恒温焊台、风枪机等手机加工工具，由被告人杨佳斌、刘某鑫负责检测，采用更换手机配件、包装等方式，大量翻新加工假冒的SONY注册商标的手机。

被告人杨某敏作为客服人员，通过“tain甜甜leo”、“豪拓创造”两家淘宝网店对外销售翻新手机牟利。

2018年7月19日，民警在上述经营地点现场抓获被告人杨某敏、刘某鑫，并缴获SONY各型手机包装盒28个、SONY各型手机112部、SONY手机后盖38个、SONY手机屏幕总成55个、SONY手机中框5个；

现场缴获作案工具微电脑电热板1台、恒温焊台1台、风枪机1台、电脑主机3台、电脑显示器1台、打印机1台、手机2部等，同时缴获写明“潮流欢购站有限公司”的已销售记录底单销售单据一叠。

根据现场缴获的销售单据显示，SONYXPERIAZ5手机平均销售价为每台人民币853.32元，SONYXPERIAZ3mini手机销售平均价为每台人民币544.43元，SONYXPERIAZ5P手机平均销售价为每台人民币1178.11元，SONYXPERIAXZP手机平均销售价为每台人民币2790元，SONYXPERIAZ3手机平均销售价为每台人民币734.57元，SONYXPERIAZ5mini手机平均销售价为每台人民币803.07元，SONYXPERIAXZ手机平均销售价为每台人民币1363.02元，SONYXPERIAXZS手机平均销售价为每台人民币2100元。

经权利人鉴别，现场查获112部SONYXPERIA手机中，18部Z3MINI型手机为正品手机，其他94部手机均为假冒SONY注册商标的产品。

根据该实际销售平均价格计算，现场缴获的手机中，44部SONYXPERIAZ3手机价值人民币32321.08元，23部SONYXPERIAXZ手机价值人民币31349.46元，14部SONYXPERIAZ5P手机价值人民币16493.54元，13部SONYXPERIAZ5手机价值人民币11093.16元，18部SONYXPERIAZ3mini手机价值人民币9799.74元，合计价值人民币101056.98元。

民警现场提取了“tian甜甜leo”。

“豪拓创造”两个淘宝网店的交易资料，并进行了核实统计,经核实，2017年2月12日至2018年7月19日期间，“豪拓创造”淘宝店对外销售假冒SONYXPERIA各型号手机销售金额共计人民币4292776元；

2018年3月13日至4月16日期间，“tian甜甜leo”淘宝店对外销售假冒SONYXPERIA各型号手机销售共计人民币542535元。

被告人杨佳斌提供了其中国银行的刷单记录，公安机关对刷单记录予以核实确认。

经统计，刷单金额共计为人民币1703396元，扣除刷单金额，被告人杨佳斌经营的两家网店已销售假冒SONYXPERIA各型号手机金额为人民币3131915元。

2019年3月1日9时30分许，被告人杨佳斌到深圳市公安局水径派出所投案自首，并如实交代犯罪事实。

2019年6月10日，被告人杨佳斌在律师见证下签署了《认罪认罚具结书》，自愿适用认罪认罚从宽制度。

上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、物证:S0NYXPERIA各型手机112部、包装盒28个、手机后盖38个、屏幕总成55个、手机中框5个、微电脑电热板1台、恒温焊台1台、风枪机1台、电脑主机3台、电脑显示器1台、打印机1台、手机2部等;2、书证:抓获经过、身份信息、网店截图照片、客户收据、房屋租赁合同、提取笔录、扣押清单、扣押决定书、检查笔录、鉴定书、价格证明、未授权证明(SONY公司授权委托书、商标注册证、注册商标变更证明、商标续展注册证明、营业执照、广州创品知识产权服务有限公司出具报案材料一套）、网店销售数据单、情况说明、补侦情况说明、销售单据一叠、补侦情况说明（关于刷单）、中国银行流水（关于刷单）;3、证人证言:证人黄某、杨某薇、杨某仁、刘某国的证言;4、被告人的供述与辩解:被告人杨佳斌、杨某敏、刘某鑫的供述与辩解;5、鉴定意见:涉案财物价格认定书;6、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录;7、视听资料、电子数据。

证据确实、充分，足以认定。

本院认为，被告人杨佳斌、杨某敏、刘某鑫无视国家法律，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为均已构成假冒注册商标罪。

公诉机关指控的罪名成立。

在共同犯罪中，被告人杨佳斌系老板，组织实施假冒注册商标犯罪行为，系主犯，应依法惩处。

被告人杨某敏、刘某鑫受被告人杨佳斌雇佣，领取固定工资，根据被告人杨佳斌安排分别实施翻新、销售假冒手机行为，起次要作用，系从犯，依法可减轻处罚。

被告人杨佳斌犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可从轻处罚。

鉴于部分假冒注册商标商品尚未销售即被查获，社会危害性较小，被告人杨佳斌、杨某敏、刘某鑫均系初犯，归案后均能如实供述犯罪事实，有一定悔罪表现，本院酌情从轻处罚。

辩护人请求对三被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。

公诉机关对三被告人提出的量刑建议畸重，本院予以调整。

综上，为维护国家的商标管理制度，保护他人的合法权益不受侵犯，打击犯罪，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，结合其认罪态度和悔罪表现，经合议庭合议，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款第（一）项、第十二条第一款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下： 一、被告人杨佳斌犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一百五十八万元。

（刑期从判决执行之日起计算。

判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月1日起至2022年5月31日止。

罚金在本判决生效之日起一个月内缴纳。

） 二、被告人杨某敏犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。

（刑期从判决执行之日起计算。

判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月19日起至2020年1月18日止。

罚金在本判决生效之日起一个月内缴纳。

） 三、被告人刘某鑫犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。

（刑期从判决执行之日起计算。

判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月19日起至2020年1月18日止。

罚金在本判决生效之日起一个月内缴纳。

） 四、随案移送S0NYXPERIA各型手机112部、包装盒28个、手机后盖38个、屏幕总成55个、手机中框5个、微电脑电热板1台、恒温焊台1台、风枪机1台、电脑主机3台、电脑显示器1台、打印机1台、手机2部等（详见随案移送清单），予以没收处理。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。

书 面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。