浙江省义乌市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0782刑初1621号 公诉机关义乌市人民检察院。

被告人孙传级，男，1970年4月21日出生，汉族，住河南省鹿邑县。

因涉嫌犯假冒注册商标罪于2019年4月9日被义乌市公安局刑事拘留，同年5月14日经义乌市人民检察院批准，由义乌市公安局执行逮捕。

现羁押于义乌市看守所。

辩护人王斌，浙江国权明达律师事务所律师。

辩护人王漫兮，浙江国权明达律师事务所律师。

义乌市人民检察院以义检刑诉[2019]1554号起诉书指控被告人孙传级犯假冒注册商标罪，于2019年8月13日向本院提起公诉。

本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。

义乌市人民检察院指派检察员林华出庭支持公诉，被告人孙传级及其辩护人王斌到庭参加诉讼。

现已审理终结。

公诉机关指控：被告人孙传级于2016年5月注册了义乌市简美化妆刷厂和阿某1688店铺“义乌市简美化妆刷厂”，用以生产和销售化妆刷。

期间，被告人孙传级未经注册商标所有人许可，生产商标注册证号为第1636376号、第1696350号的“HELLOKITTY”、商标注册证号为第843399号的“MAC”字样及图案化妆刷，2019年1月16日，义乌市市场监督管理局工作人员在义乌市后宅街道马交塘村进行检查，在被告人孙传级所经营的义乌市简美化妆刷厂被查扣“HelloKitty”化妆刷1020盒，散装大号、中号、小号“HelloKitty”化妆刷共计273300支，“urbandecay”字样的化妆刷86盒，标有“MAC”字样的化妆刷160盒，标有“MAC”字样的包装纸袋20000个。

经鉴定，上述涉案物品均系假冒他人注册商标的商品，经估价，价值人民币182069元。

截至案发时，被告人孙传级已经销售假冒“MAC”、“HelloKitty”化妆刷的金额达人民币85480元。

2019年4月8日，被告人孙传级向义乌市公安局投案。

公诉机关认为，被告人孙传级未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任。

被告人孙传级对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议。

其辩护人王斌提出如下意见：1、对查扣到的假冒产品价值有异议，义乌市涉案物品价格认证中心出具的价格认定结论书中，认定“HelloKitty”整盒（带铁盒）的单价为3.7元，而散装的一支大号、一支中号、五只小号化妆刷合计价格为4.6元，明显高于包含整盒的价格，存在矛盾。

根据公诉机关查扣的被告人的送货单，带铁盒的整盒平均售价为3.54元，扣除铁盒1元的成本，散装化妆刷的价格为2.54元较为合理，故查扣“HelloKitty”散装化妆刷的价值应当按照比例下调为96373元（2.54/4.6*174535），整盒的为3610.8元，合计99983.8元。

查扣的“MAC”化妆刷也应当按照送货单的单价计算，为960元。

2、查扣产品与公诉机关指控的第1636376号商标有较大差别，KITTY猫下方多了一横和两个猫爪，构成近似。

3、被告人孙传级系主动投案，且如实供述了自己的罪行，构成自首。

4、被告人孙传级犯罪后能积极退赃，且系初犯、偶犯，可从轻处罚。

本院经审理查明：2016年5月，被告人孙传级注册了义乌市简美化妆刷厂，并在阿某1688开设了“义乌市简美化妆刷厂”店铺，用以生产和销售化妆刷。

被告人孙传级未经注册商标所有人许可，生产标有“”（商标注册证号为第1696350号）、“”图案的（商标注册证号为第1636376号）、“”（商标注册证号为第843399号）的化妆刷。

2019年1月16日，义乌市市场监督管理局工作人员在义乌市后宅街道马交塘村被告人孙传级经营的义乌市简美化妆刷厂处查扣“HelloKitty”化妆刷1020盒，散装大号、中号、小号“HelloKitty”化妆刷共计273300支，标有“MAC”字样的化妆刷160盒，标有“MAC”字样的包装纸袋20000个。

经查，被告人孙传级已销售假冒“HelloKitty”、“MAC”化妆刷的金额人民币85480元。

2019年4月8日，被告人孙传级向义乌市公安局投案。

另查明，被告人孙传级在审理过程中退出违法所得7500元。

上述事实有授权委托书、核准转让注册商标证明、商标注册证、商标续展证明、调取证据通知书、调取证据清单、银行流水、接受证据材料清单、微信聊天记录、网络交易记录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品代为保管清单、假冒产品实物、案件移送材料、网店销售页面截图、送货单复印件、身份材料、到案经过、票据发票；

价格鉴定结论书、鉴定书；

证人叶某1证言；

搜查笔录、辨认笔录及照片；

支付宝账号注册信息及交易明细刻录光盘；

被告人孙传级的供述与辩解等证据在卷佐证，足以认定。

本院认为，本案的争议焦点有二：一、查扣产品价值如何认定。

二、查扣产品与第1636376号商标是否构成相同。

关于第一个争议焦点。

义乌市涉案物品价格认证中心出具的价格认定结论书认定，带铁盒的整盒化妆刷价格为3.7元，而散装的一支大号、一支中号、五只小号化妆刷且不带铁盒的价格为4.6元，该认定存在自相矛盾之处。

最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条的规定，已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算，制造、存储、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。

在本案中，公诉机关指控被告人孙传级已销售数额所依据的送货单上已明确载明了整盒“HelloKitty”、“MAC”化妆刷产品的价格，故对于辩护人王斌提出的，带铁盒的整盒“HelloKitty”产品以送货单上的平均售价3.54元为基础，扣除铁盒1元左右的成本，散装化妆刷的价格应为2.54元，并在此基础上按比例下调查扣的散装化妆刷价值的意见，本院予以采纳，故查扣的“HelloKitty”散装化妆刷价值为96373.67元，“HelloKitty”整盒化妆刷价值为3610.8元，查扣的“MAC”整盒产品按照送货单上的6元单价计算的价值为960元，以及标有“MAC”包装纸价值2000元，以上合计102944.47元。

关于第二个争议焦点。

最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条规定，相同商标是指与被假冒的注册商标完全相同，或者与被假冒的注册商标在视觉上基本无差别、足以对公众产生误导的商标。

在本案中，与第1636376号商标进行比对，查扣产品上的KITTY猫下方虽然多了两只猫爪和一道横线，但与该商标在视觉上基本无差别，且足以导致公众混淆，对辩护人王斌提出的商标不相同的意见，本院不予采纳。

被告人孙传级未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为已构成假冒注册商标罪，公诉机关指控的罪名成立，应予支持。

辩护人王斌提出被告人孙传级系自首，与本院查明的事实不符，该辩护意见本院不予采纳。

被告人孙传级当庭认罪，可酌情从轻处罚。

被告人孙传级在犯罪后能积极退赃，可酌情从轻处罚。

依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人孙传级犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币九万五千元（刑期从判决执行之日起计算。

判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月9日起至2022年4月8日止。

罚金限判决生效后一个月内缴纳）。

二、被告人孙传级的违法所得人民币七千五百元，予以没收，上缴国库。

三、扣押在案的假冒注册商标的商品，予以没收。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。

书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。