北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0102民初42010号原告：广州市越秀区创想者文具用品商行，住所地广州市越秀区三元里大道499-523号1楼F区07号铺。

经营者：孟凡刚。

原告：北京创想者科技有限公司，住所地北京市顺义区空港街道安华大街1号1幢2层。

法定代表人：孟凡刚，总经理。

二原告共同委托诉讼代理人：黄雅丽，河北韩柏律师事务所律师。

被告：莆田市米莱乐电子商务有限公司，住所地福建省莆田市荔城区拱辰街道荔园中路1799号欧氏臻城7#702。

法定代表人：曾德伟。

被告：北京京东叁佰陆拾度电子商务有限公司，住所地北京市经济技术开发区科创十一街18号C座2层222室。

法定代表人：刘强东，董事长。

委托诉讼代理人：党刚，男，北京京东叁佰陆拾度电子商务有限公司员工。

原告广州市越秀区创想者文具用品商行（以下简称创想者商行）、北京创想者科技有限公司（以下简称创想者公司）与被告莆田市米莱乐电子商务有限公司（以下简称米莱乐公司）、北京京东叁佰陆拾度电子商务有限公司（以下简称京东公司）侵害商标权纠纷一案，本院于2019年10月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。

原告广州市越秀区创想者文具用品商行、北京创想者科技有限公司委托诉讼代理人黄雅丽到庭参加诉讼。

被告莆田市米莱乐电子商务有限公司、被告北京京东叁佰陆拾度电子商务有限公司经本庭依法传唤，无正当理由，未到庭应诉，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。

原告创想者商行、创想者公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告立即停止销售和许诺销售侵犯两原告商标权和商标使用权的侵权产品；

2.判令被告一立即销毁剩余的库存侵权产品；

3.判令两被告赔偿两原告经济损失人民币6万元（包括律师代理费、差旅费等维权合理开支）；

4.本案诉讼费用全部由两被告承担。

事实和理由：原告创想者公司2002年4月1日成立，是专业生产各种文化产品的企业。

2011年7月14日，原告创想者公司注册取得了第8416736号“文房第五宝”注册商标，该商标核定使用的商品类别为第16类，包括“临摹用字帖、文具”等等。

该商标一直使用在原告生产的水写布等文具产品上，在全国各地新华书店和文具店等大量销售，广受社会欢迎，具有较高的市场知名度和美誉度。

原告创想者商行是该商标的许可使用人，经原告创想者公司许可，销售原告创想者公司生产的水写布等文具产品，并有权对侵犯该商标权的情况依法进行维权。

2018年，两原告发现被告米莱乐公司在京东商城开设经营的“米莱乐礼品专营店”网店上大量销售侵犯涉案“文房第五宝”商标权的水写布产品。

被告米莱乐公司销售和许诺销售侵权产品非法获利巨大，已造成两原告严重经济损失，为保全侵权证据，两原告依法进行了购买侵权产品的证据保全。

两原告认为：两原告的商标权和商标许可使用权处于有效法律状态，受法律保护。

被告米莱乐公司未经两原告授权许可，擅自销售和许诺销售侵犯两原告商标权和商标使用权产品的行为，已构成严重侵权。

被告京东公司作为提供商品或电子服务交易平台的网络服务营运商，为被告米莱乐公司提供交易平台和商业推广等盈利服务，并收取高额销售提成，但却不履行法律规定的审查管理义务，致使京东商城上出现销售、许诺销售侵权产品的情况，属于《中华人民共和国商标法》第五十七条第六项和《中华人民共和国商标法实施条例》第七十五条规定的为实施侵犯注册商标专用权行为提供便利条件的共同侵犯注册商标专用权行为。

两被告的侵权行为给两原告造成巨大经济损失，应当承担停止侵权及赔偿两原告经济损失的法律责任。

为了维护自身合法权益，两原告现提起诉讼。

被告米莱乐公司未到庭答辩，但向本院提交书面答辩意见：一、该商品并未使用原告“文房第五宝”商标进行宣传，该链接商品商标为“亿墨”，商品包装也未以原告商标进行宣传，而是市面上一种通俗描述文案“新文房书法”，该商品并未侵权原告商标进行宣传获利意图，仅在内胆上注明新一代文房第五宝，而新一代文房第五宝，是市面上关于该种无墨水写布的一种统称。

该商品未存在以原告所拥有“文房第五宝”商标进行宣传获利的行为，该商品商标注明为“亿墨”，而非使用“文房第五宝”进行宣传，所以不存在故意侵权行为。

二、被告主观上没有侵犯原告商标权的意图，涉案商品在链接上架期间实际上没有销售，且已经自行下架，侵权行为事实上已经不存在，被告该链接为从其他网站平台复制过来，无法知晓该商品时否构成侵权，也无库存。

被告不知晓“文房第五宝”系商标，售卖水写布会有侵犯商标权的可能，附件中已经提供本案涉及商品链接销售情况，该商品并无实际上任何销售订单，被告仅仅销售了原告证据保全中的一单。

三、原告主张大量销售非法获利巨大，不符合事实，被告实际并未售卖，仅有的一单是原告证据保全所购买，销售获利实际为0，对原告并未构成任何经济损失。

被告主观上无侵权故意，客观上无销售获利，不同意原告诉讼请求。

被告京东公司未到庭答辩，但向本院提交书面答辩意见：不同意原告诉讼请求，京东公司仅从事电子商务平台服务，不参与涉案商品销售。

收到诉状后，经核实，涉案店铺已经搜索不到涉案商品。

作为电子商务平台，京东尽到了自己的法定义务，不同意原告诉讼请求。

当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。

原告提交证据如下：证据一、（2017）京方圆内经证字第40156号公证书“文房第五宝”商标注册证，证明涉案商标权属情况。

证据二、（2016）京方圆内经证字第25029号公证书《商标许可使用合同》，证明两原告是“文房第五宝”商标的商标权人和许可使用人，有权进行维权和提起诉讼。

证据三、“米莱乐礼品专营店”京东网店公证云购买截图；

证据四、“米莱乐礼品专营店”京东网站公证云收货详情网页截图；

证据五、（2018）粤广广州第084856号“米莱乐礼品专营店”京东网店证据保全公证书；

证据六、广东省广州市南方公证处《电子数据保管函》（包含光碟），证明被告一销售和许诺销售侵犯“文房第五宝”商标权的水写布产品，构成严重侵权，被告二有偿提供交易平台服务而不履行审查管理义务，导致侵权行为发生，构成共同侵权，两被告依法应当承担停止侵权和赔偿经济损失的法律责任。

被告米莱乐公司未到庭参加诉讼，视为放弃举证质证权利。

被告京东公司向本庭提交证据店铺下架截图、京东公司营业执照公示信息和可信网站信用评价，证明涉案商品已下架，且京东公司系电子商务平台，不从事涉案商品销售，不承担赔偿责任。

根据双方证据及当庭陈述，本院查明事实如下：2011年7月14日经国家工商行政管理总局商标局核准，原告创想者公司取得第8416736号“文房第五宝”商标的注册商标专用权，核定使用商品为第16类：纸、小册子（手册）、贺卡、临摹用字帖、文具、笔架、墨汁、毛笔、宣纸（用于中国绘画和书法）、块墨，有效期至2021年7月13日。

2016年8月20日，创想者公司与创想者商行签订《商标使用许可合同》，许可创想者商行使用第8416736号及第8416642号商标，并有权自己销售包含“文房第五宝”文字的水写布文具产品，许可期限至2018年8月20日，商标许可使用费10万元/年，许可使用是一般许可，且对于商标维权特别约定：（1）如果中国大陆市场存在侵犯甲方商标权的产品，甲方确认乙方有权全权处理商标维权工作。

（2）关于可能出现的商标维权，甲方确认：1）乙方有权单独以自己名义或者与甲方共同名义对中国大陆范围内侵犯甲方商标权的厂家及商家提起行政查处程序；

2）乙方有权单独以自己名义或者与甲方共同名义对中国大陆范围内侵犯甲方商标权的厂家及商家提起刑事诉讼程序；

3）乙方有权单独以自己名义或者与甲方共同名义对中国大陆范围内侵犯甲方商标权的厂家及商家提起民事诉讼程序；

4）乙方有权单独以自己名义或者与甲方共同名义对中国大陆范围内侵犯甲方商标权的厂家及商家的法律责任及有权以自己名义或者与甲方共同名义获得民事侵权赔偿款及和解款。

《商标使用许可合同》到期后，双方再次续约，许可期限延长至2021年8月20日。

2018年5月24日，广东省广州市南方公证处出具“电子数据保管函”，内附有光盘一张。

光盘内容为2018年5月24日公证人员操作“见证实录”取证服务器进行证据保全，公证云光盘编号为20180524211919215447。

公证操作如下：进入京东网页，进入“米莱乐礼品专营店”，店内搜索“水写布”，显示多个“水写布”标题的页面，点击其中标题为“水写布无纸无墨练书法清水万次免墨练毛笔字贴水写布字帖练字”，显示页面为“水写布”图片，水写布内包装显示“新一代文房第五寳”字样。

后公证处进行公证购买，购买费用64元。

2018年6月11日，广东省广州市南方公证处出具“电子数据保管函”，内附有光盘一张。

光盘内容为2018年6月11日公证人员操作“见证实录”取证服务器进行收货保全，公证云光盘编号为20180611153400648387，光盘内容为收取“水写布”一份，运单号为申通快递3362419756895号。

2018年6月15日，广州市广州公证处出具（2018）粤广广州第084856号《公证书》，公证人员与原告代理人共同提取了“菜鸟驿站”申通快递运单号码3362419756895号等7份货物，并进行拍照封存。

经当庭勘验，公证封存证物完好，拆封后取出封存商品，为“水写布”一份，商品未标记生产厂家。

商品外包装标有“无纸无墨练书法新一代文房第五寳”字样，商品塑料内包装标有相同字样。

经比对，瓶身证明包装上突出使用“文房第五宝”标识，与原告主张的第8416736号商标仅为繁体字、简体字区别，实质高度相似。

本院认为，原告创想者公司是第8416736号“文房第五宝”商标的注册人，该注册商标仍处于有效期内，故原告创想者公司的商标权利依法受法律保护。

两原告签订《商标使用许可合同》，约定原告创想者公司将涉案第8416736号“文房第五宝”商标许可给原告创想者商行使用，同时约定可以两原告共同名义对侵权厂家和商家提起民事诉讼，鉴于涉案商标尚在许可使用期限内，故两原告有权就涉案被控侵权行为共同提起本案诉讼。

原告方主张的第8416736号商标核准种类为第16类，本案中涉及产品为“水写布”，虽未出现在第16类商品种类中，但符合其中文具或者临摹用字帖的特点，被告销售的涉案商品与原告商标核准种类一致。

根据我国商标法的规定，未经商标注册人的许可，销售侵犯注册商标专用权的商品的行为属侵犯注册商标专用权。

判断是否构成侵犯商标专用权的标准是被控侵权标识与该注册商标是否相同或者近似，被控侵权产品或服务与注册商标核定使用的商品或服务是否相同或类似，以及是否造成相关公众的混淆或误认。

本案中，被告米莱乐公司在其开设的“米莱乐礼品专营店”中销售的涉案商品与第8416736号注册商标核定使用的商品属于同一种类，涉案商品使用的标识与第8416736号注册商标高度相似，标识位于水写布包装的显著位置，极易为消费者所关注并用于识别商品的来源，构成商标性使用。

被告米莱乐公司使用“文房第五宝”标识的行为，构成侵犯原告商标权，应当承担停止侵权和赔偿经济损失的民事责任。

关于侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；

实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；

权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。

赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。

权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万元以下的赔偿。

本案中，原告未提交证据证明其因侵权所受的损失及被告米莱乐公司因销售涉案侵权商品的获利，本院根据原告注册商标的知名度，被告米莱乐公司侵权行为的性质、后果、过错程度等因素，酌情确定被告米莱乐公司应赔偿的金额。

关于合理开支的具体数额，原告提交了公证书、公证费发票，本院结合公证、律师出庭等情况，依据合理性、必要性，对合理开支的数额酌情确定。

原告方认可商品已下架，不再主张销毁库存及停止销售行为的诉讼请求，本院对此不予处理。

根据《中华人民共和国商标法》第五十七条第（六）项的规定，故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的，属于侵犯注册商标专用权的行为。

在本案中，二原告未举证证明被告京东公司故意为被告米莱乐公司的商标侵权行为提供便利条件或帮助被告米莱乐公司实施商标侵权行为。

京东公司为京东商城网站的运营方，在本案中向公众提供的服务内容为包括消费购物类信息在内的信息服务业务，即为买卖双方提供交易平台，是交易平台的管理者和技术支持者，其并非涉案侵权商品的销售者，没有从单笔交易中获利；

亦为直接实施涉案侵权信息的发布行为，也未对涉案侵权信息推荐、置顶或者放置于京东商城首页，其并非明知或应知被控交易信息或相应交易行为侵害他人商标权，现有证据证明京东公司已经审查了京东商城经营“米莱乐礼品专营店”的米莱乐公司的相关经营资质，已经尽到了必要的审查义务。

电子商务平台经营者一般对利用其网络服务公开传播的交易信息没有主动监控义务。

京东公司没有主观故意，亦不存在与米莱乐公司共同侵权的事实，不应承担赔偿损失的侵权责任。

综上所述，依据《中华人民共和国商标法》第三条、第四十八条、第五十七条、第六十三条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起七日内，被告莆田市米莱乐电子商务有限公司赔偿原告广州市越秀区创想者文具用品商行、北京创想者科技有限公司经济损失6000元及合理支出1000元；

二、驳回原告广州市越秀区创想者文具用品商行、北京创想者科技有限公司的其他诉讼请求。

如未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，则应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费1300元，由原告广州市越秀区创想者文具用品商行、北京创想者科技有限公司负担300元（已交纳）；

由被告莆田市米莱乐电子商务有限公司负担1000元（于本判决生效后七日内交纳）。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于北京知识产权法院。