广东省佛山市南海区人民法院刑 事 判 决 书(2017)粤0605刑初2436号公诉机关佛山市南海区人民检察院。

被告人谢弟仔，男，1980年8月20日出生于广东省惠来县，汉族，小学文化，住惠来县，因本案于2017年3月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月14日被逮捕，现押于佛山市禅城区看守所。

辩护人成平，广东英乾律师事务所律师。

被告人吴龙杰，男，1994年10月5日出生于广东省惠来县，汉族，小学文化，住惠来县，因本案于2017年3月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月14日被逮捕，同年7月25日被取保候审。

辩护人肖辉，广东阐博律师事务所律师。

被告人吴少琴，女，1994年7月29日出生于广东省惠来县，汉族，初中文化，住惠来县，因本案于2017年3月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月14日被逮捕，同年7月25日被取保候审。

辩护人招俊英，广东英乾律师事务所律师。

被告人李培容，女，1996年12月22日出生于广东省惠来县，汉族，初中文化，住惠来县，因本案于2017年3月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月14日被逮捕，同年7月25日被取保候审。

辩护人陈灵芝，广东阐博律师事务所律师。

被告人吴淑贤，女，1996年6月7日出生于广东省惠来县，汉族，初中文化，住惠来县，因本案于2017年3月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月14日被逮捕，现押于佛山市禅城区看守所。

辩护人曾庆鹏，广东阐博律师事务所律师。

佛山市南海区人民检察院以佛南检公诉刑诉[2017]2422号起诉书指控被告人谢弟仔、吴龙杰、吴少琴、李培容、吴淑贤犯假冒注册商标罪，于2017年8月1日向本院提起公诉，本院受理后依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。

佛山市南海区人民检察院指派检察员关尚辉、书记员李娟出庭支持公诉，五被告人及其辩护人到庭参加了诉讼。

本案现已审理终结。

公诉机关指控，2016年12月起，谢某2、吴某1夫妇（另案处理）在未经注册商标所有人许可的情况下，雇用被告人吴龙杰、吴少琴、吴淑贤、谢弟仔、李培容等人，以佛山市南海区黄岐万科四季花城至伴山美筑5单元902房为工场，生产假冒ROLEX、PANERAI、OMEGA等注册商标的名牌手表，用于销售牟利。

吴龙杰等人明知谢、吴某2的制假行为，仍参与生产经营假冒手表，其中谢弟仔负责运送手表成品及零件，吴少琴负责联系买方接单和交货，吴淑贤、李培容、吴龙杰负责组装和包装假冒手表。

2017年3月14日，公安民警查获上述制假窝点，当场抓获吴龙杰、吴少琴、吴淑贤、谢弟仔、李培容等人，缴获假冒手表254块、表带3998条、表面38600片等零件一批。

归案后，吴龙杰、吴少琴、李培容交代上述经过。

经鉴定，上述缴获的假冒手表254块，其中假冒ROLEX商标的手表204块，价值15756552元；

假冒OMEGA商标的手表20块，价值1615900元；

假冒PANERAI商标的手表30块，价值1150800元，上述手表共价值18523252元。

就上述指控，公诉机关向法庭出示了以下证据予以证实：商标注册证、鉴别报告、营业执照等；

证人谢某1的证言、证人陈某、王某（未成年人）的证言和辨认笔录；

同案人黄某某（未成年人）的供述；

被告人谢弟仔、吴龙杰、李培容、吴少琴、吴淑贤的供述、辩解及辨认笔录；

公安机关出具的抓获被告人经过证明及情况说明；

搜查笔录；

扣押清单；

现场勘验笔录；

物证（照片）；

在逃人员登记信息表；

通话清单；

路面监控截图；

房产租赁合同；

佛山市价格认定书；

被告人的户籍资料；

视听资料等。

以上证据均经庭审质证。

公诉机关认为，被告人谢弟仔、吴龙杰、吴少琴、李培容、吴淑贤无视国家法律，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条的规定，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任。

被告人谢弟仔、吴龙杰、吴少琴、李培容、吴淑贤在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第二十七条第二款的规定处罚。

被告人吴龙杰、吴少琴、李培容如实供述自己的罪行，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定处罚。

被告人谢弟仔、吴龙杰、吴少琴、李培容、吴淑贤对公诉机关指控的事实均无异议，并表示认罪。

被告人吴少琴提交了送货单三份，用以证明涉案假冒手表的实际销售价格。

五被告人及其辩护人的辩护意见归纳如下：本案鉴定价格过高，比实际销售价格高出很多，应按实际销售价格计算非法经营数额；

五被告人是从犯，也是初犯，犯罪情节较轻，归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪。

综上，建议法庭对其从轻、减轻处罚并适用缓刑。

经审理查明，公诉机关指控被告人谢弟仔、吴龙杰、吴少琴、李培容、吴淑贤假冒他人注册商标的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。

另查明，商标注册号为第37747号的“ROLEX”字母图形组合商标的所有人为劳力士钟表有限公司，商标注册号为第G771475号的“OMEGA”字母图形组合商标的所有人为OMEGASA（OMEGAAG）（OMEGALTD），商标注册号为第G786771号的“PANERAI”字母商标的所有人为OFFICINEPANERAIAG，上述商标的核定使用商品均为第14类的钟、表、计时仪器等。

上述商标均在注册有效期内。

经比对，被告人在涉案产品上使用的标识与上述注册商标相同。

关于本案的非法经营数额。

被告人及辩护人提出鉴定价格过高，应以实际销售价格计算非法经营数额，经查，涉案侵权产品上没有标价，本案现有证据也无法查清其实际销售价格，故公诉机关按照被侵权产品的市场中间价格计算现场起获的侵权产品的非法经营数额于法有据，本院予以认定，对被告人吴少琴提交的送货单及相关辩护意见不予采纳。

本院认为，被告人谢弟仔、吴龙杰、吴少琴、李培容、吴淑贤未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为均已构成假冒注册商标罪。

公诉机关所控罪名成立。

在量刑情节方面，被告人谢弟仔、吴龙杰、吴少琴、李培容、吴淑贤在共同犯罪中起次要作用，是从犯，归案后能基本如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，依法减轻处罚并适用缓刑。

采纳辩护人的相关辩护意见。

关于罚金数额。

根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条的规定，综合考虑本案非法经营数额的计算方式、各被告人在共同犯罪中所起作用大小和认罪态度等因素，本院酌定对被告人谢弟仔、吴龙杰、吴少琴、李培容、吴淑贤分别科以罚金人民币三千元。

现场缴获的作案工具、赃物，由公安机关予以没收，上缴国库或予以销毁。

依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款第（二）项、第十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下：一、被告人谢弟仔犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。

罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。

二、被告人吴龙杰犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。

罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。

三、被告人吴少琴犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。

罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。

四、被告人李培容犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。

罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。

五、被告人吴淑贤犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。

罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。

六、现场缴获的作案工具、赃物（未随案移送，详见扣押物品清单），由公安机关予以没收，上缴国库或予以销毁。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。

书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审　判　长　　卢柱平人民陪审员　　何凤微人民陪审员　　卢思尧二〇一七年九月十九日书　记　员　　吴晓华法律条文《中华人民共和国刑法》第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；

情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。

对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。

对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。

其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。

被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。

犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；

因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；

（二）有悔罪表现；

（三）没有再犯罪的危险；

（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。

宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。

被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。

第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。

有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。

第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。

第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。

期满不缴纳的，强制缴纳。

对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。

由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。

第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；

对被害人的合法财产，应当及时返还；

违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。

没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（一）非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；

（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的；

（三）其他情节严重的情形。

具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节特别严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）非法经营数额在二十五万元以上或者违法所得数额在十五万元以上的；

（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在十五万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；

（三）其他情节特别严重的情形。

第十二条本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。

已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。

制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。

侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。

多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。

本解释第三条所规定的“件”，是指标有完整商标图样的一份标识。

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。

罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。