广东省佛山市南海区人民法院刑 事 判 决 书(2017)粤0605刑初2435号公诉机关佛山市南海区人民检察院。

被告人方某某，男，1991年1月20日出生于广东省惠来县，汉族，初中文化，住惠来县，因本案于2017年4月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月27日被逮捕，同年7月27日被取保候审。

辩护人陈琦桦、吴凤姣，均系北京市盈科（佛山）律师事务所律师。

佛山市南海区人民检察院以佛南检公诉刑诉[2017]2523号起诉书指控被告人方某某犯假冒注册商标罪，于2017年8月1日向本院提起公诉，本院于同月3日受理，后依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。

佛山市南海区人民检察院指派检察员岳汹涛、陈慧出庭支持公诉，被告人及其辩护人到庭参加了诉讼。

本案现已审理终结。

公诉机关指控，2016年11月开始，被告人方某某接受一外籍男子艾某（另案处理）的委托生产假冒注册商标“EMPORIOARMANI”手表。

艾某负责预订手表零部件和销售手表成品，方某某负责接收零部件回自己居住的佛山市南海区桂城海八东路1号中海锦城2街8栋502房内组装后将成品手表运送给艾某。

艾某以每块手表人民币90元-175元的价格销售，方某某每块手表赚取加工费人民币2-3元。

至案发时，方某某共生产并运送给艾某约15000块假冒注册商标“EMPORIOARMANI”手表。

2017年4月21日，民警在上述房内当场查获假冒注册商标“EMPORIOARMANI”型号为111312手表197块、型号为111207手表280块、型号为111201手表250块、型号为AR-0397手表217块、表面8000块、表底盖23000个、表带5000条，并在上述小区8栋地下停车场抓获方某某。

方某某生产的假冒注册商标“EMPORIOARMANI”手表约15000块，按最低销售价格每块人民币90元计算，非法经营数额为人民币1350000元。

在502房内起获的手表，经方某某辨认并供述具体销售价格，非法经营数额为人民币99525元。

合共非法经营数额为人民币1449525元。

就上述指控，公诉机关向法庭出示了以下证据予以证实：商标注册证、鉴别报告、价格证明等；

被害单位代表刘栋豪的陈述；

证人方某1、方某2的证言；

被告人方某某在侦查阶段的供述、辩解及辨认笔录；

公安机关出具的抓获被告人经过证明及情况说明；

搜查笔录；

扣押物品清单；

现场勘验记录；

被告人方某某在审查起诉阶段的讯问笔录；

佛山市价格认定书；

房产查询证明；

被告人的户籍资料；

审讯录像光盘等。

上述证据均经庭审质证。

公诉机关认为，被告人方某某无视国家法律，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条的规定，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任。

被告人方某某如实供述自己的罪行，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定处罚。

被告人方某某对公诉机关指控的事实无异议，并表示认罪。

辩护人辩称，被告人为他人加工侵权产品收取少量加工费，主观恶性小，犯罪情节较轻；

被告人是受艾某的雇佣，跟艾某是共同犯罪关系，被告人起次要作用，应认定为从犯；

被告人并无参与销售，没有直接获得销售利润，违法所得较少，应以其违法所得作为量刑主要考量因素；

被告人是初犯，认罪态度好；

被告人的家庭需要其照顾，特别是母亲身患重疾（肿瘤），急需做手术，需要被告人的陪护照顾。

综上建议对其判处三年或三年以下有期徒刑并适用缓刑。

经审理查明，公诉机关指控被告人方某某假冒他人注册商标的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。

另查明，商标注册证号为第302203号的“EMPORIOGAARMANI”图形字母商标的所有人是加·莫德菲尼公司（瑞士），核定使用商品类别为第14类，包括钟、表和计时器，商标续展注册有效期至2017年10月29日。

经比对，被告人在涉案产品上使用的标识与上述注册商标相同。

关于被告人方某某能否认定为从犯的问题。

经查，根据被告人本人的供述，其是接受艾某的委托，在自己家中为艾某生产假冒手表，艾某则向其支付加工费，故二人之间形成的是加工关系，而被告人在共同犯罪中起到了积极、主要作用，不应认定为从犯，故对辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。

本院认为，被告人方某某未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为已构成假冒注册商标罪。

公诉机关所控罪名成立。

关于量刑情节。

被告人方某某如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。

综合考虑本案起获的侵权产品在市场上的通常销售价格、本案非法经营数额的计算方式、被查获的侵权产品没有流入市场、被告人的认罪态度及家庭实际情况等因素，本院依法对被告人适用缓刑。

采纳辩护人的相关辩护意见。

关于罚金数额。

根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条的规定，综合本案实际情况，本院酌定对被告人方某某科以罚金人民币九万元。

现场缴获的作案工具、赃物，由公安机关予以没收，上缴国库或予以销毁。

依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款第（一）项、第十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下：一、被告人方某某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币九万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。

罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。

二、现场缴获的假冒手表成品944只、表面8000个、表底盖23000个、表带5000条、镊子1把、锤子1把、螺丝刀3把（均未随案移送，详见扣押物品清单），由公安机关予以没收并销毁。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。

书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审　判　长　　卢柱平人民陪审员　　何凤微人民陪审员　　卢思尧二〇一七年九月八日书　记　员　　吴晓华法律条文《中华人民共和国刑法》第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；

情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。

对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。

其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。

被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。

犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；

因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；

（二）有悔罪表现；

（三）没有再犯罪的危险；

（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。

宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。

被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。

第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。

有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。

第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。

第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。

期满不缴纳的，强制缴纳。

对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。

由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。

第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；

对被害人的合法财产，应当及时返还；

违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。

没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（一）非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；

（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的；

（三）其他情节严重的情形。

具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节特别严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）非法经营数额在二十五万元以上或者违法所得数额在十五万元以上的；

（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在十五万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；

（三）其他情节特别严重的情形。

第十二条本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。

已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。

制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。

侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。

多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。

本解释第三条所规定的“件”，是指标有完整商标图样的一份标识。

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。

罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。