广东省深圳市宝安区人民法院刑 事 判 决 书(2016)粤0306刑初6213号公诉机关深圳市宝安区人民检察院。

被告人杨高飞，男，1988年1月2日出生，汉族，初中文化，住河南省驻马店市新蔡县。

因涉嫌犯假冒注册商标罪，于2016年4月8日被羁押，同日被拘留，同年5月13日被逮捕，现押于宝安区看守所。

辩护人黄建军，广东深鹏律师事务所律师。

深圳市宝安区人民检察院以深宝检刑诉〔2016〕6196号起诉书指控被告人杨高飞犯假冒注册商标罪，向本院提起公诉。

本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。

深圳市宝安区人民检察院指派检察员司晓磊出庭支持公诉，被告人杨高飞及其委托代理人黄建军到庭参加了诉讼。

现已审理终结。

公诉机关指控，自2016年3月开始，被告人杨高飞与犯罪嫌疑人吕某（另案处理）在没有得到“HONOR”（商标注册证号：第6400575号）、“HUAWEI”（商标注册证号：第4969112号、第4924862号）注册商标持有人同意的情况下，在深圳市宝安区沙井街道三间仔街83号设立了一家手机加工厂，接受犯罪嫌疑人朱某（另案处理）的订单委托，组织工人生产假冒“HONOR”、“HUAWEI”注册商标的手机，加工为成品后交给犯罪嫌疑人朱某对外销售。

2016年4月8日，公安机关在该厂抓获被告人杨高飞，并当场查获疑似假冒“HONOR”商标手机产品328部、疑似假冒“HUAWEI”商标手机产品74部、疑似假冒“HUAWEI”商标的手机液晶总成56个、疑似假冒“HUAWEI”商标的手机触摸屏250个、疑似假冒“HUAWEI”商标贴2000张、疑似假冒“HONOR”商标贴2,000张、疑似假冒“HUAWEI”商标的进网许可贴900张以及作案用台式电脑两台、焊锡机等制假工具若干。

经被害人华为技术有限公司鉴定，以上产品均为假冒该公司的产品。

经广东南天司法鉴定所鉴定，涉案328部“HONOR”H30-U10型手机，价值人民币180,400元；

74部“HUAWEI”G730-U00型手机，价值人民币33,300元；

56个“HUAWEI”牌G730-U00型手机液晶屏幕总成，价值人民币6,608元；

250个“HUAWEI”牌G730-U00型手机触摸屏，价值人民币17,500元。

综上，涉案物品共价值人民币237,808元。

公诉机关认为被告人杨高飞的行为构成了假冒注册商标罪，诉请判处，并提交了相关证据材料。

被告人杨高飞承认控罪，但辩称原材料是由客户朱某提供，其只是帮客户代加工半成品收取加工费，且半成品不包含商标、充电线、包装等。

辩护人黄建军对本案定性无异议，但认为：1、对本案的价格认定予以认可，但价格部门已明确表示涉案侵权产品已停产，亦无法作出价格鉴定；

仅以查询到的淘宝网销售价格来认定涉案价值存在瑕疵，故在对被告人量刑时，对此情节应予充分考虑；

2、根据价格认定及本案的实际情况，属情节严重，非情节特别严重；

3、涉案手机的原材料、零部件、商标标识均由客户朱某提供，被告人杨高飞仅负责帮其加工，收取一定的加工费，并不参与手机的销售盈利，故被告人虽构成了犯罪，但仅起辅助、帮助作用，应认定为从犯，主犯为朱某；

4、所缴获的328部“HONOR”手机、74部“HUAWEI”手机尚处被加工状态，并非成品，社会危害性较小、危害程度较轻；

5、被告人杨高飞系初犯，认罪态度好。

因此，建议对其从宽处理。

经审理查明，“HONOR”是第6400575号注册商标，有效期限自2010年3月28日至2020年3月27日，核定使用的商品包括手提电话等。

“HUAWEI”是第4969112号注册商标，有效期限自2008年10月14日至2018年10月13日，核定使用的商品包括手提电话等。

“HUAWEI”是华为技术有限公司的注册商标，商标注册证为第14203958号，核定使用商品为包括手机用液晶显示屏。

自2016年3月开始，被告人杨高飞与犯罪嫌疑人吕某（另案处理）在没有得到“HONOR”、“HUAWEI”注册商标持有人同意的情况下，在深圳市宝安区沙井街道三间仔街83号设立了一家手机加工厂，接受犯罪嫌疑人朱某（另案处理）的订单委托，组织工人生产假冒“HONOR”、“HUAWEI”注册商标的手机，加工为成品后交给犯罪嫌疑人朱某对外销售。

2016年4月8日，公安机关在该厂抓获被告人杨高飞，并当场查获疑似假冒“HONOR”商标手机产品328部、疑似假冒“HUAWEI”商标手机产品74部、疑似假冒“HUAWEI”商标的手机液晶总成56个、疑似假冒“HUAWEI”商标的手机触摸屏250个、疑似假冒“HUAWEI”商标贴2000张、疑似假冒“HONOR”商标贴2,000张、疑似假冒“HUAWEI”商标的进网许可贴900张以及作案用台式电脑两台、焊锡机等制假工具若干。

上述手机未加载软件，也未装配电池、后盖。

被害人华为技术有限公司称“HUAWEI”G730-U00型手机，停产时间为2015年12月１日，停止在大陆销售的日期为2015年９月，停产及停售时的单价为650元；

H30-U10型手机的停产时间是2015年10月29日，停止在大陆销售的日期为2014年10月20日，停产及停售时的单价为855元。

根据上述单价，本案涉案328部“HONOR”H30-U10型手机，价值人民币280，440元；

74部“HUAWEI”G730-U00型手机，价值人民币48100元，两项合计328，540。

公诉机关指控的金额为237808元。

上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：1、物证：涉案假冒“HONOR”、“HUAWEI”手机及手机屏等。

2、书证：搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、抓获经过、户籍信息、未授权声明、真伪报告、价格证明、商标注册证、违法犯罪经历查询情况说明等。

3、证人黄某登等人的证言，证实其所在工厂平时加工假冒的“HONOR”、“HUAWEI”手机，工厂老板是杨高飞。

4、被告人的供述与辩解，被告人杨高飞对犯罪事实供认不讳，称完成的手机未装电池、后盖，也未加载软件。

５、现场勘验笔录及照片、辨认笔录。

上述证据来源合法，本院均予采信。

本院认为，被告人杨高飞无视国家法律，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重，其行为已构成假冒注册商标罪。

公诉机关指控罪名成立。

关于非法经营额，依被害单位报价，其非法经营额为三十多万元，公诉机关指控金额为237，808元，但因为手机中未加载软件，也未装配电池等，因此，相应部分的金额应予扣除，根据常识，被告人组装的部分占手机的主要价值，因此，被告人非法经营额（至少237，808元的一半以上）的金额超过入罪起点，但认定其属于情节严重的证据不足，本院依有利于被告人的原则，认定其属情节严重。

被告人杨高飞能如实供述犯罪，可予从轻处罚。

相关辩护成立。

在共同犯罪过程中，被告人杨高飞已是积极实施犯罪行为，因此，应认定其为主犯，关于从犯的意见，并不符合法律规定。

被告人杨高飞实施了手机加工行为，完成了假冒注册商标罪规定的客观要件，已是犯罪既遂，该罪并不以是否销售出去作为既未遂的判决标准。

产品尚未流入社会之情节，量刑时酌情予以考量。

根据被告人杨高飞的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人杨高飞犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十二万元，限于本判决发生法律效力后十日内缴纳。

（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月8日起至201７年10月7日止）。

二、所缴获的假冒产品及作案工具，均予没收，由扣押机关依法处理。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审　判　长　李　海　波人民陪审员　李　苏　敏人民陪审员　安　秀　平二〇一七年九月十四日书　记　员　陈　雪　滢书　记　员　周敏（兼）附本案相关法条《中华人民共和国刑法》第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。

没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。

第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。

对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。

其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。

被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。

犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。