广东省东莞市第三人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤1973刑初第914号公诉机关东莞市第三市区人民检察院。

被告人陈某甲（双重户籍），男，汉族，初中文化，公民身份号码为×××4559，户籍所在地为广东省汕尾市红海湾开发区。

因涉嫌犯非法经营罪于2015年8月27日被羁押，同月28日被刑事拘留，同年9月25日被逮捕。

现押于东莞市第三看守所（大朗）。

辩护人莫军豪，广东国锋律师事务所律师。

辩护人巫桂英。

东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉（2016）828号起诉书指控被告人陈某甲犯销售假冒注册商标的商品罪，于2016年4月22日向本院提起公诉，本院于同月25日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年6月23日公开开庭审理了本案。

东莞市第三市区人民检察院指派代理检察员林蓉出庭支持公诉，被告人陈某甲及其辩护人莫军豪到庭参加诉讼。

现已审理终结。

东莞市第三市区人民检察院指控，2015年4月份开始，被告人陈某甲在东莞市常平镇、谢岗镇、樟木头镇以及惠州市多地销售假冒玉溪、红塔山、黄鹤楼、利群、黄山、白沙、好日子、双喜牌香烟、五叶神等注册商标的香烟，并聘请了陈宇佳、蒋春林等人帮忙推销假烟。

期间，陈某甲等人将上述假烟分别销售给周某、胡某、田某、陈某丙、廖某、黄某、张某、李某、翟某等人，累计销售金额共约120000元。

2015年8月27日，公安机关联合烟草专卖局查获该假烟销售窝点，当场起获价值约39000元的假烟一批，并将陈某甲抓获归案。

针对上述指控事实，公诉机关提供了现场勘验材料，真伪鉴定书等鉴定意见，涉案香烟等物证，商标注册证等书证，被告人陈某甲的供述和辩解等证据，据此认为被告人陈某甲的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十四条之规定，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任。

被告人陈某甲对公诉机关指控的罪名无异议，但提出公诉机关指控其销售金额约120000元中有大概有六、七成是真烟，且其是初犯，法律意识淡薄，希望从轻处罚的辩解意见。

辩护人提出以下辩护意见：一、对公诉机关指控被告人犯销售假冒注册商标的商品罪无异议，但对指控金额有异议，被告人销售的货物中有一部分是真烟，应当扣除其中真烟部分的金额；

二、案涉的车辆是被告人陈某甲的父亲购买，只是登记在陈某甲名下，并不是作案工具；

三、被告人在本案中获利较少，能主动交待自己的犯罪事实，是初犯，之前并无其他犯罪记录；

综上，请求对被告人陈某甲从轻或减轻处罚。

经审理查明，2015年4月份开始，被告人陈某甲在东莞市常平镇、谢岗镇、樟木头镇以及惠州市多地销售假冒玉溪、红塔山、黄鹤楼、利群、黄山、白沙、好日子、双喜牌香烟、五叶神等注册商标的香烟，并聘请了陈宇佳、蒋春林等人帮忙推销假烟。

期间，陈某甲等人将上述假烟分别销售给周某、胡某、田某、陈某丙、廖某、黄某、张某、李某、翟某等人，累计销售金额共约120000元。

2015年8月27日，公安机关联合烟草专卖局查获该假烟销售窝点，当场起获价值约39000元的假烟一批，并将陈某甲抓获归案。

以上事实，有现场勘查笔录、现场图、现场照片、搜查笔录、检查笔录，香烟、送货单、笔记本、手机、香烟、摩托车、手机、送货单等物证，鉴别检验报告、数量及价值认定，案件移送函以及执法材料、抓获经过、扣押清单、营业执照、名片及送货单、机动车信息、证明、调取证据清单、送货单及笔记本内容、商标注册证、户籍材料、常住人口信息等书证，证人蒋某、陈某乙、周某、胡某、田某、陈某丙、廖某、黄某、张某、李某、翟某、赖某、尹某、杨某、杨某剑、周某相的证言及辨认笔录、指认照片，被告人陈某甲的供述与辩解等证据证实，足以认定。

本院认为，被告人陈某甲明知是假冒注册商标的商品而销售，数额较大，其行为触犯了中华人民共和国刑律，已构成销售假冒注册商标的商品罪，依法应予惩处。

公诉机关指控被告人陈某甲犯销售假冒注册商标的商品罪，指控的罪名成立，被告人陈某甲归案后基本能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。

被告人陈某甲尚未将现场扣押的假烟对外销售，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。

关于被告人及辩护人对公诉机关指控被告人已销售金额达120000元存在异议的意见，经查，被告人及辩护人并未就此向本院提交相关证据，无法证实被告人所提的辩解意见，故对被告人及辩护人针对销售金额意见，本院不予采纳；

对于辩护人提出涉案车辆不属于犯罪工具的问题，经查，证人张某称被告人陈某甲从2015年7月份开始使用一台现代小汽车向其送货，证人李某称被告人陈某甲驾驶一辆橙色的小轿车向其送货，没有悬挂车牌，证人翟某称被告人陈某甲曾驾驶一辆浅红色的小轿车送烟，没有挂车牌。

上述证人证言仅是对被告人陈某甲送货车辆的特征进行描述，但均未明确陈述的车辆的车牌号码等具体信息，无法证实陈某甲是驾驶涉案车辆进行送货，故不能证明已扣押的小汽车及摩托车属于犯罪工具，对辩护人所提前述意见，本院予以采纳；

对辩护人所提的其他意见，经查基本属实，本院予以采纳。

随案移送的苹果手机（串号：352040068690917），金立手机（无串号），LOVME手机（串号：868651010975416），中兴手机（串号：86342502682384），小米手机（串号：32150106389938U），诺基亚手机（串号：353948010770314）均为作案工具，依法予以没收，由暂扣机关上交国库；

暂扣于暂扣于东莞市公安局谢岗分局的北京现代牌小汽车一辆（发动机号为EB486427车架号为LBERCBDB9EX042121）、绿色女装无牌摩托车一辆（车架号为YFTCJPC5C9NU5681发动机号码为C9085）、蓝色女装无牌摩托车一辆（发动机号为6Y6D-030224）、红色女装无牌摩托车一辆，依法予以退回。

视被告人的犯罪情节、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第六十七条第三款、第二十三条、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：一、被告人陈某甲犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币70000元（刑期从判决执行之日起计算。

判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月27日起至2017年8月26日止；

罚金在本判决生效后30日内交到本院，上缴国库）。

二、随案移送的苹果手机（串号：352040068690917），金立手机（无串号），LOVME手机（串号：868651010975416），中兴手机（串号：86342502682384），小米手机（串号：32150106389938U），诺基亚手机（串号：353948010770314），依法予以没收并上交国库；

暂扣于东莞市公安局谢岗分局的北京现代牌小汽车一辆（发动机号为EB486427车架号为LBERCBDB9EX042121）、绿色女装无牌摩托车一辆（车架号为YFTCJPC5C9NU5681发动机号码为C9085）、蓝色女装无牌摩托车一辆（发动机号为6Y6D-030224）、红色女装无牌摩托车一辆，依法予以退回。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。

书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。