重庆市酉阳土家族苗族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2013）酉法刑初字第00147号公诉机关重庆市酉阳土家族苗族自治县人民检察院。

被告人吴XX，男。

因涉嫌犯非法经营罪于2013年3月8日被酉阳县公安局刑事拘留，同年4月13日被执行逮捕，同年5月18日被取保候审。

酉阳县人民检察院以酉检刑诉（2013）123号起诉书指控被告人吴XX犯假冒注册商标罪，向本院提起公诉。

本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。

酉阳县人民检察院指派检察员张湘春出庭支持公诉。

被告人吴XX到庭参加了诉讼。

现已审理终结。

酉阳县人民检察院指控，2010年4月左右，被告人吴XX向姚XX提供安徽协和成药业饮片有限公司注册的“协和成”商标的包装袋样品，由姚XX印制该包装袋5000余条（包装袋分为三种规格，吴XX向姚XX支付共计8000余元）。

2013年1月以来，被告人吴XX在无《药品经营许可证》、《药品GSP证书》、《药品GMP证书》等国家颁发的证件的情况下，在酉阳县桃花源镇胜利街77号租赁屋内，收购、生产、加工中药饮片。

后吴XX将其加工、生产的中药饮片用假冒“协和成”商标的包装袋分装好后销售至酉阳县各乡镇卫生院、卫生站、个体诊所及连锁药房。

其购买中药饮片金额累计360237.1元，销售额累计达200000余元，库存107140元。

指控证据有被告人户口证明，现场查获照片，电子勘察记录，鉴定意见，证人罗XX、邓XX、唐XX、姚XX等人的证言，被告人吴XX的供述和辩解等。

公诉机关认为，被告人吴XX未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用相同的商标，情节特别严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十三条之规定，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任。

提请依法判处。

被告人吴XX提出购买360237.1元药材有些不是中药饮片，他有立功表现，请求从轻处罚。

经审理查明，被告人吴XX无《药品经营许可证》、《药品GSP证书》、《药品GMP证书》等国家颁发的证件，为了经营中药饮片，其先后挂靠于重庆和平大通医药有限公司和重庆科恒医药有限公司。

2010年4月左右，被告人吴XX向姚XX支付8000余元，提供安徽协和成药业饮片有限公司注册的“协和成”商标的包装袋样品，包装袋分为三种规格，由姚XX在安徽印制了该包装袋5000余只。

2012年7月，重庆市食品药品监督管理局酉阳县分局发现吴XX挂靠于重庆科恒医药有限公司（双方约定挂靠至2012年12月31日止）经营中药饮片后要求该公司进行整治。

同年9月，重庆市食品药品监督管理局酉阳县分局对该公司进行了行政处罚。

2013年1月以来，被告人吴XX仍在酉阳县桃花源镇胜利街77号租赁屋内收购、生产、加工中药饮片，并将该中药饮片用假冒“协和成”商标的包装袋分装好后销售至酉阳县各乡镇卫生院、卫生站、个体诊所及连锁药房，其销售额累计达150000余元，库存107140余元（其中假冒“协和成”商标包装中药饮片58717.38元、散装切片48422.9元）。

另查明，2013年3月8日，公安民警将被告人吴XX抓获归案。

吴XX归案后检举他人犯罪，经查证属实。

在审理过程中，吴XX已退赃款100000元。

认定上述事实的证据有案件移送书，受案登记表，立案决定书，户籍证明，查封决定书，电子勘测记录，光盘，查封清单，查获现场照片，辨认照片，价格鉴证结论书，假冒协和成包装袋及合格证照片，吴XX销售的出库单、进货单，购货清单，安徽协和成公司证明，安徽协和成公司的包装袋、合格证、商标的标签，吴XX假冒的协和成包装袋，行政处罚决定书，挂靠经营协议，解除挂靠的通知，国家药品管理相关通知和规定，酉阳药监局药品管理通知，销售管理通知，酉阳县药监局证明，重庆市食品药品监督管理局关于吴XX涉案产品鉴定情况说明，抓获经过，酉阳县公安局经济犯罪侦察大队情况说明，酉阳县公安局酉公刑立字（2013）261号、978号、979号、980号立案决定书，对姚XX、曾XX、刘X、陈XX的讯问笔录及逮捕证，证人罗XX、邓XX、何XX、刘XX、李XX、乐XX、陈XX、郭XX、李XX、白XX、冉XX、庹XX、胡XX、陈XX、程XX、吴XX、冉XX、胡XX、冉XX、郭X、冉XX、吴X、冉XX、罗XX、田X、冉XX、冉XX、黎X、郑XX、付X、陈XX、陈XX、陈XX、黎XX、冉XX、勾XX、周X、冉XX、石XX、冉XX、樊XX、樊XX、冯XX、李X的证言及公安民警从上述证人处提取的出库复核单，证人唐XX、沈XX、吴X、姚XX、吴XX的证言，被告人吴XX的供述和辩解等。

所述证据经庭审举证、质证，均能相互印证，本院予以确认。

本院认为，被告人吴XX未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用相同的商标，情节严重，其行为构成假冒注册商标罪，应依法追究刑事责任。

公诉机关指控吴XX犯假冒注册商标罪的罪名成立。

对指控吴XX购买中药饮片金额累计360237.1元的证据不足，本院不予采纳。

指控吴XX销售额累计达200000余元，从所提供的证据只能认定150000余元。

指控吴XX库存107140元，对其中散装切片48422.9元不应计入犯罪金额，但可在量刑时酌情予以考虑。

故公诉机关指控吴XX情节特别严重不能成立，本院不予采纳。

吴XX归案后如实供述自己的犯罪事实，且有立功表现，已退部分赃款，依法从轻处罚。

关于被告人吴XX提出的意见，经查成立，本院予以采纳。

根据吴XX的犯罪情节，悔罪表现，没有再犯罪的危险，对其宣告缓刑对居住社区没有重大不良影响，可宣告缓刑。

据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第六十七条第三款、第六十八条，第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人吴XX犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金10000元；

（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。

）二、对被告人吴XX非法销售所得赃款150000余元予以追缴；

对扣押在案的价值58717.38元的假冒“协和成”商标包装中药饮片及价值48422.9元的散装切片予以没收。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向重庆市第四中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。