广东省佛山市南海区人民法院刑 事 判 决 书(2017)粤0605刑初3517号公诉机关佛山市南海区人民检察院。

被告人黄某某，男，1982年8月14日出生于广东省揭东县，汉族，大专文化，住揭东县，因本案于2017年6月12日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月17日被逮捕，同年10月10日被取保候审。

辩护人方宏全，广东睦信律师事务所律师。

被告人陈某某，女，1980年11月20日出生于广东省揭东县，汉族，中专文化，住揭东县，因本案于2017年6月12日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月17日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。

辩护人吴伟标，广东金羊律师事务所律师。

佛山市南海区人民检察院以佛南检公诉刑诉[2017]3545号起诉书指控被告人黄某某、陈某某犯假冒注册商标罪，于2017年10月12日向本院提起公诉，本院于同月16日受理，后依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。

佛山市南海区人民检察院指派检察员关尚辉、检察官助理张英颖出庭支持公诉，二被告人及其辩护人到庭参加了诉讼。

本案现已审理终结。

公诉机关指控，2014年下半年，被告人黄某某在自住的佛山市南海区大沥镇白天鹅花园88栋1803房生产假冒注册商标“MONTBLANC”、“AP”手表，其妻子陈某某负责协助黄某某做翻译、跟外国客户沟通、收发和清点货物，黄某某将组装好的假冒注册商标“MONTBLANC”、“AP”手表运到广州市站西路钟表批发市场销售。

至案发，黄某某共生产假冒注册商标“MONTBLANC”手表约6000块、生产假冒注册商标“AP”手表约150块。

黄某某在销售过程中，假冒注册商标“MONTBLANC”手表售价约人民币50元，假冒注册商标“AP”手表售价约人民币60元，合共非法经营数额为人民币309000元。

2017年6月12日，民警在上述房间抓获黄某某、陈某某，现场起获假冒注册商标“MONTBLANC”型号为168手表318块、型号为375手表215块、型号为954手表290块、假冒注册商标“AP”型号为2122手表90块，假冒注册商标“MONTBLANC”表底盖500个、表面22600片、表带2000条，假冒注册商标“AP”表底盖4700个、表面7400片，假冒注册商标“HUBLOT”表面1100片、表带1200条，及螺丝刀6把、镊子2把。

就上述指控，公诉机关向法庭出示了以下证据予以证实：商标注册证、鉴别报告、价格证明等；

被害单位代表黄金鹏的陈述；

同案人王某丽的供述、辩解；

被告人黄某某、陈某某的供述、辩解；

公安机关出具的抓获被告人经过证明及情况说明；

搜查笔录；

扣押清单；

现场勘验笔录；

健康体检笔录；

佛山市价格认定书；

被告人的户籍资料；

视听资料等。

以上证据均经庭审质证。

公诉机关认为，被告人黄某某、陈某某无视国家法律，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条的规定，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任。

被告人黄某某、陈某某如实供述自己的罪行，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定处罚。

被告人陈某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第二十七条第二款的规定处罚。

被告人黄某某、陈某某对公诉机关指控的事实均无异议，并表示认罪。

被告人黄某某的辩护人对于公诉机关指控的罪名没有异议，辩称公诉机关指控的涉案数量仅有被告人的供述而无相关证据予以证实；

黄某某是初犯，社会危害性不大，归案后如实供述自己的罪行，认罪悔罪，积极配合调查。

建议对其从轻或减轻处罚并适用缓刑。

被告人陈某某的辩护人辩称，陈某某只是有协助销售的行为，并不是协助生产加工的行为，因此其行为应认定为销售假冒注册商标的商品罪。

在量刑方面，陈某某是从犯；

本案查获的手表尚未售出，是犯罪未遂；

涉案手表销售价格低廉，与正品有巨大差别，对社会、商标所有人造成的危害较小；

陈某某如实供述自己的罪行，认罪态度较好。

建议对其从轻处罚并适用缓刑。

经审理查明，公诉机关指控被告人黄某某、陈某某假冒他人注册商标的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。

另查明，商标注册证号为第G563106号的“MONTBLANC”字母商标的所有人是MONTBLANC-SIMPLOGMBH,商标注册证号为第1192359号的“AP”字母商标的所有人是AUDEMARSPIGUETHOLDINGS.A.（瑞士）,上述商标核定使用商品范围包括第14类的钟、表和计时仪器等，均在注册有效期或续展注册有效期内。

经比对，被告人在涉案产品上使用的标识与上述注册商标相同。

关于本案被告人的行为属犯罪未遂的辩护意见。

经查，本案被告人未经注册商标所有人许可，在其生产的手表上使用了与注册商标所有人在该类商品注册的商标相同的商标，其假冒注册商标的行为即已完成，即为犯罪既遂，故对被告人陈某某的辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。

此外，被告人黄某某的辩护人提出公诉机关指控的涉案数量仅有被告人的供述而无相关证据予以证实，经查，被告人黄某某、陈某某对于公诉机关指控的数量均无异议，两人的供述可以相互印证，故辩护人的该辩护意见依据不足，本院亦不予采纳。

本院认为，被告人黄某某、陈某某未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为均已构成假冒注册商标罪。

公诉机关所控罪名成立。

被告人陈某某的辩护人辩称陈某某的行为应定性为销售假冒注册商标的商品罪，经查，虽然陈某某没有负责生产、加工假冒手表，但被告人黄某某生产、加工假冒手表的目的就是为了销售牟利，作为黄某某的妻子，陈某某也是明知其参与销售的假冒手表均系黄某某生产、加工的，因此二人属于共同故意犯罪，其行为均构成假冒注册商标罪，故辩护人的该辩护意见理据不足，本院不予采纳。

在量刑情节方面，被告人黄某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚；

被告人陈某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，归案后如实供述自己的罪行，依法减轻处罚。

综合考虑本案查获假冒产品的数量较少、非法经营数额的计算方式、二被告人的认罪态度等因素，本院依法对二被告人适用缓刑。

采纳辩护人的相关辩护意见。

关于罚金数额。

根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条的规定并考虑本案实际情况，本院酌定对被告人黄某某科以罚金人民币十六万元，对被告人陈某某科以罚金人民币一万元。

现场缴获的作案工具、赃物，由公安机关予以没收，上缴国库或予以销毁。

依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款第（二）项、第十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下：一、被告人黄某某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十六万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。

罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。

二、被告人陈某某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。

罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。

三、现场缴获的作案工具、赃物（未随案移送，详见扣押物品清单），由公安机关予以没收，上缴国库或予以销毁。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。

书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审　判　长　　卢柱平人民陪审员　　谭翠勤人民陪审员　　余考坚二〇一七年十二月二十一日书　记　员　　吴晓华法律条文《中华人民共和国刑法》第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；

情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。

三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。

对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。

对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。

第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。

对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。

对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。

其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。

被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。

犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；

因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；

（二）有悔罪表现；

（三）没有再犯罪的危险；

（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。

宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。

被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。

第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。

有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。

第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。

第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。

期满不缴纳的，强制缴纳。

对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。

由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。

第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；

对被害人的合法财产，应当及时返还；

违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。

没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（一）非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；

（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的；

（三）其他情节严重的情形。

具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节特别严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）非法经营数额在二十五万元以上或者违法所得数额在十五万元以上的；

（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在十五万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；

（三）其他情节特别严重的情形。

第十二条本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。

已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。

制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。

侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。

多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。

本解释第三条所规定的“件”，是指标有完整商标图样的一份标识。

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。

罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。