湖南省资兴市人民法院刑 事 判 决 书（2014）资刑初字第273号公诉机关湖南省资兴市人民检察院。
被告人李某某，男。
因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，于2012年9月19日被湖南省资兴市公安局刑事拘留，同年10月11日被取保候审；
2013年7月3日资兴市人民检察院决定继续取保候审，2014年7月3日资兴市人民检察院决定对其解除取保候审，同年12月4日本院决定对其继续取保候审。
现在家候审。
辩护人张斌，湖南春立律师事务所律师。
资兴市人民检察院以资检刑诉（2014）83号起诉书指控被告人李某某犯销售假冒注册商标的商品罪，于2014年11月28日向本院提起公诉。
本院受理后，依法适用普通程序，由审判员张华任审判长，与人民陪审员樊田文、赖仁忠组成合议庭，于2014年12月31日公开开庭进行了审理。
书记员何庆淋担任记录。
资兴市人民检察院指派检察员欧波出庭支持公诉，被告人李某某及辩护人张斌到庭参加诉讼。
现已审理终结。
资兴市人民检察院指控：2012年5月10日，宋某某（另案处理）冒用湖南湘江电力建设有限公司（下称湘江公司）代理人名义与资兴市五强房地产开发有限责任公司（下称五强公司）签订《箱式变配电站安装施工合同》。
合同约定，由宋某某以总包方式承包五强公司景秀东江项目的箱式变电站工程，安装的变电站必须是上海一开电气集团有限公司（下称一开公司）生产的YBM-630KVA箱式变电站，变压器必须是干式全铜变压器，内部元件均为一开公司的电气设备，工期一个月，金额23.3万元。
5月14日，五强公司按约向宋某某支付9万元预付款。
期间，宋某某通过电话联系与被告人李某某（江苏泰兴恒源变压器有限公司代理人）达成口头协议，约定宋某某向李某某定购一台上海一开生产的YBM-630KVA箱式变电站（变压器为干式全铜变压器），金额14.2万元。
随后，宋某某将五强公司水电安装原负责人蒋某某提供的YBM-630KVA箱式变电站（变压器型号为SCB10-630KVA）一次系统图交给李某某，要其按图提供货源。
5月18日，李某某与江苏盛辉电力设备有限公司（下称盛辉公司）代理人张某某签订购销合同，约定李某某向盛辉公司购买一台Y**-630KVA箱式变电站（变压器型号为SCB10-630KVA），价格11.6万元。
期间，李某某将宋某某提供的YBM-630KVA箱式变电站（变压器型号为SCB10-630KVA）一次系统图传真给张某某，要其按图生产并在变压器上镶附上海一开电气成套有限公司（下称成套公司）的牌子。
5月29日，宋某某向李某某支付4万元预付款。
6月22日，李某某要求盛辉公司将冒用成套公司生产的箱式变电站发至资兴，并将含有一开公司注册商标的相关资料交给宋某某。
宋某某查收后，支付了0.65万元运费。
7月1日，宋某某将箱式变电站吊装至五强公司景秀东江项目工地。
7月8日至9日，五强公司通过自己查看和请人查看，确信变电站不合要求，遂于7月16日向公安机关报案。
指控的证据有：1、安装施工合同；
2、领款凭单；
3、电子回单；
4、龙卡通及注文；
5、图纸及注文；
6、购销合同；
7、银行交易记录；
8、送货单；
9、证明；
10、产品合格证；
11、湘江公司单位资料；
12、湘江公司个人资料；
13、李某某提交资料；
14、技监局提交资料；
15、刀开关使用说明书；
16、空白合格证、断路器使用说明书及注文；
17、电流互感器合格证、使用说明书；
18、空气断路器说明书及注文；
19、商标注册证及印鉴；
20、注册商标变更证明及印鉴；
21、核准商标转让证明及印鉴；
22、核准续展注册证明及印鉴；
23、营业执照及印鉴；
24、空白产品合格证及印鉴；
25、通话记录；
26、施工日记；
27、提取笔录、扣押清单；
28、盛辉公司箱变照片五十张；
29、一开公司箱变照片八张；
30、试验报告；
31、关于要求履行合同的函；
32、关于授权委托书的函；
33、电话录音光碟；
34、鉴定意见；
35、鉴定结论；
36、证人钟某某、谢某某、王某某、兰某某、曾某某、杨某某、戴某某、李某、林某某、牛某某、蒋某某、周某某的证言；
37、辨认笔录及照片；
38、宋某某的供述；
39、李某某的供述；
40、到案说明；
41、抓获经过；
42、收条；
43、户籍资料等。
被告人李某某对公诉机关的指控无异议，请求从轻判处。
其辩护人提出本案属于全案未遂，被告人李某某积极赔偿了被害人的损失，取得了谅解，又系初犯，建议对其适用缓刑。
经审理查明：2012年5月10日，宋某某（另案处理）冒用湖南湘江电力建设有限公司（下称湘江公司）代理人名义与资兴市五强房地产开发有限责任公司（下称五强公司）签订《箱式变配电站安装施工合同》。
合同约定，由宋某某以总包方式承包五强公司景秀东江项目的箱式变电站工程，安装的变电站必须是上海一开电气集团有限公司（下称一开公司）生产的YBM-630KVA箱式变电站，变压器必须是干式全铜变压器，内部元件均为一开公司的电气设备，工期一个月，金额23.3万元。
5月14日，五强公司按约向宋某某支付9万元预付款。
期间，宋某某通过电话联系与被告人李某某（江苏泰兴恒源变压器有限公司代理人）达成口头协议，约定宋某某向李某某定购一台上海一开生产的YBM-630KVA箱式变电站（变压器为干式全铜变压器），金额14.2万元。
随后，宋某某将五强公司水电安装原负责人蒋某某提供的YBM-630KVA箱式变电站（变压器型号为SCB10-630KVA）一次系统图交给李某某，要其按图提供货源。
5月18日，李某某与江苏盛辉电力设备有限公司（下称盛辉公司）代理人张某某签订购销合同，约定李某某向盛辉公司购买一台Y**-630KVA箱式变电站（变压器型号为SCB10-630KVA），价格11.6万元。
期间，李某某将宋某某提供的YBM-630KVA箱式变电站（变压器型号为SCB10-630KVA）一次系统图传真给张某某，要其按图生产并在变压器上镶附上海一开电气成套有限公司（下称成套公司）的牌子。
5月29日，宋某某向李某某支付4万元预付款。
6月22日，李某某要求盛辉公司将冒用成套公司生产的箱式变电站发至资兴，并将含有一开公司注册商标的相关资料交给宋某某。
宋某某查收后，支付了0.65万元运费。
7月1日，宋某某将箱式变电站吊装至五强公司景秀东江项目工地。
7月8日至9日，五强公司通过自己查看和请人查看，确信变电站不合要求，于7月16日向公安机关报案。
李某某得知消息后，担心追查，于7月19日向宋某某退款4.6万元，之后又将箱变变压器上成套公司的标牌偷偷拿走。
另查明，“一开”商标（注册号1497781）和“EKDQ”商标（注册号1497855）均为成套公司于2000年12月28日取得的注册商标，使用范围均为第九类商品，即配电箱、变压器等，有效期限是2000年12月28日至2010年12月27日。
2003年9月23日，一开公司成立，经营范围是高、低压配电柜等。
2006年9月之前，一开公司兼并成套公司，成套公司成为一开公司的下属公司。
同年9月13日，成套公司对上述二个注册商标进行了变更登记。
2007年1月14日，成套公司将上述二个注册商标转让给一开公司，一开公司、成套公司成为上述二个注册商标的共同拥有人。
2010年7月19日，上述二个注册商标被核准续展，有效期限为2010年12月28日至2020年12月27日。
还查明，宋某某无从事电力设施业务的资质，未进行工商登记。
此外还查明，归案后，李某某与五强公司达成了和解协议并赔偿3万元，宋某某退赃款5万元（含钟某某退款1万元）。
上述事实，被告人李某某在开庭审理过程中亦无异议，并有安装施工合同；
领款凭单；
电子回单；
龙卡通及注文；
图纸及注文；
购销合同；
银行交易记录；
送货单；
证明；
产品合格证；
湘江公司单位资料；
湘江公司个人资料；
李某某提交资料；
技监局提交资料；
刀开关使用说明书；
空白合格证、断路器使用说明书及注文；
电流互感器合格证、使用说明书；
空气断路器说明书及注文；
商标注册证及印鉴；
注册商标变更证明及印鉴；
核准商标转让证明及印鉴；
核准续展注册证明及印鉴；
营业执照及印鉴；
空白产品合格证及印鉴；
通话记录；
施工日记；
提取笔录、扣押清单；
盛辉公司箱变照片五十张；
一开公司箱变照片八张；
试验报告；
关于要求履行合同的函；
关于授权委托书的函；
电话录音光碟；
鉴定意见；
鉴定结论；
证人钟某某、谢某某、王某某、兰某某、曾某某、杨某某、戴某某、李某、林某某、牛某某、蒋某某、周某某、宋某某的证言；
辨认笔录及照片；
被告人李某某的供述；
到案说明；
抓获经过；
收条；
户籍资料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人李某某违反商标管理法规，销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪。
公诉机关指控的罪名成立。
被告人李某某在归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。
被告人李某某的辩护人提出本案属于未遂的意见，经查与事实不符，被告人李某某已将假冒注册商标的商品交付给宋某某，宋某某又将箱式变电站吊装至五强公司景秀东江项目工地，其侵犯他知识产权的行为已经全部完成，该辨护意见本院不予支持。
其他辨护意见本院予以采纳。
根据被告人李某某的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑不致再危害社会，可以宣告缓刑。
依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：被告人李某某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
罚金限判决生效后十日内缴纳。
）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。
书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
（本页无正文）审 判 长 张 华人民陪审员 樊田文人民陪审员 赖仁忠二〇一五年一月六日书 记 员 何庆淋附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百一十四条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；
销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。
其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；
因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满18周岁的人、怀孕的妇女和已满75周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上1年以下，但是不能少于2个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上5年以下，但是不能少于1年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。