安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）合民三初字第00122号原告：谭洪军。

委托代理人：赵振乾，安徽皖正律师事务所律师。

委托代理人：余成露，安徽皖正律师事务所律师。

被告：宣国卫。

原告谭洪军与被告宣国卫侵害外观设计专利权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年7月30日公开开庭进行了审理。

原告潭洪军的委托代理人余成露，被告宣国卫到庭参加了诉讼。

本案现已审理终结。

原告谭洪军诉称：原告2013年3月6日向国家知识产权局申请了名称为“喜糖盒（相爱一辈子）”的外观设计专利，2013年10月9日获授权并公告，专利号为ZL201330056694.7。

同年原告的专利产品进入安徽省合肥市销售，市场反馈情况较好，经济效益可观。

但原告发现被告宣国卫未经原告许可，大量公开销售仿冒原告专利的被诉侵权产品喜糖盒（相爱一辈子）。

经原告比对，被告销售产品与原告专利设计制作上的主要特征——造型、图案、色彩及其组合均相同或近似，已明显构成侵权。

被告的侵权行为致原告极大经济和信誉损失。

原告诉至本院，请求判令被告：1、立即停止销售侵犯原告涉案专利权的产品喜糖盒（相爱一辈子），赔偿经济损失50000元；

2、赔偿原告为制止侵权行为支付的律师费、公证费、调查取证费、交通食宿费等合理费用5500元；

3、承担本案诉讼费用。

被告宣国卫辩称：原告无证据证明被告大量销售被诉侵权产品；

被告过去从原告在浙江省义乌市开设的喜铺购进被诉侵权产品；

本次原告公证取证时称订货并付100元定金，被告随后向原告订货并汇货款2200元，现货已到，但原告一直没有来取货。

原告谭洪军在举证期限届满前提供以下证据：1、原告的居身身份证，被告注册的个体工商户《企业基本信息》。

拟证明原、被告诉讼主体适格。

2、涉案专利《外观设计专利证书》、国家知识产权局专利收费收据。

拟证明涉案专利的权利人为原告、专利权的保护范围以及专利权的法律状态。

3、安徽省合肥市中安公证处（2014）皖合中公证字第5413号《公证书》（含销售单据及被诉侵权产品）。

拟证明被诉侵权产品外观和原告涉案专利产品外观相似，构成侵权；

被告是被诉侵权产品的销售者；

被告的行为给原告的生产、销售造成了损失。

4、原告聘请律师的委托合同、律师代理费、证据保全公证费、为调查取证而支出的交通食宿费等发票。

拟证明原告为制止被告侵权行为所支付的合理开支。

被告宣国卫对原告谭洪军的上述证据，除被诉侵权产品之外均无异议。

被告宣国卫当庭提供销售单据及中国农业银行智付通交易回单各一份作为证据，拟证明：被告2013年8月25日从原告处进货，包括原告涉案专利产品；

原告2014年4月22日前来公证下了订单之后，被告次日即向原告订货并汇款。

原告谭洪军对被告的证据质证如下：对销售单据的三性均有异议，该单据无原告签字或盖章，即使为真，也仅能证明在2013年8月25日原、被告之间发生交易，不能证明被告一直以来销售的产品均从原告处采购；

结合原告从被告处公证保全取得的被诉侵权产品，表明原告销售侵权产品且属明知。

对交易回单的三性也有异议，该笔交易不能确定是用于购买涉案专利产品，即使是该用途，也与本案无关。

原告代理律师经与原告沟通后，认可被告确于2014年4月23日向原告订购了产品，但未订购涉案专利产品。

本院审查后，对原告谭洪军的全部证据均认定为有效证据，其中交通食宿费部分，原告主张数额与举证数额不相符，若本案最终认定被告侵权成立且须承担损害赔偿责任，本院将在确定合理支出时对该部分一并考虑。

被告宣国卫的交易回单证据证明被告曾经向原告订货，而且应当不是第一次订货（原告代理人因公证取证而向被告订货的次日，被告即向远在浙江省义乌市的原告汇款采购产品，表明原、被告之前已经熟悉且有业务往来），因此载有原告诸多详细信息的2013年8月25日销售单据也应当具有较高可信度，本院认定该两份证据为有效证据。

但两证据仅能证明被告曾经向原告采购产品（因此也应当曾经采购涉案专利产品），不能证明被告一直以来仅销售采购自原告的产品。

经审理查明：涉案外观设计专利的名称为“喜糖盒（相爱一辈子）”，专利申请日2013年3月6日，授权公告日2013年10月9日，专利号ZL201330056694.7，专利权人为谭洪军。

该专利权现合法有效。

根据涉案专利授权图片的主视图、左视图、右视图、俯视图以及仰视图，该专利的设计要点为：糖盒由盒身和盒盖组成，代表性视图为主视图即盒盖的正面，主视图呈心形，两个偎依在一起的卡通人物占据了主视图的主要部分，卡通人物以一个心形图案及英语单词“LOVE”作为背景，人物的上方标示有“相爱一辈子”文字，主视图中还设计有一个方框和一个标牌，方框内标示了一些关于爱情的中、外文字。

盒身的四周饰以变形的“喜喜”和一些字符，还饰有与主视图上相同的人物造型和标牌。

根据简要说明的记载，涉案外观设计产品的用途为装喜糖用。

2014年4月22日下午，安徽省合肥市中安公证处应原告谭洪军的申请，指派该处公证人员随同原告的委托代理人张虎、唐磊来到位于安徽省合肥市长江东路的“中国合肥长江批发市场”，在一家门头上标有“老宣喜庆商行”等字样的商铺，张虎、唐磊支付订金100元后取得内有糖果的喜糖盒子一个及单据一张。

返回公证处后，公证人员对取得的喜糖盒子及单据进行了封签。

公证过程中，公证人员先后拍摄了照片五张。

2014年4月29日，安徽省合肥市中安公证处出具了（2014）皖合中公证字第5413号《公证书》。

庭审中，原告潭洪军出示了处于密封状态且封条上有安徽省合肥市中安公证处印章及公证人员签名的公证保全证物，被告宣国卫检查封存状态无误后启封公证保全证物，取出单据一张和被诉侵权产品即金属材质喜糖盒一个。

被告认可单据是其出具，但不认可该喜糖盒是自己销售。

原告将被诉侵权产品与涉案专利进行比对，认为两者仅在细节处存在差别，整体观察构成高度相似。

被告未就比对发表意见。

本院审查后确认被诉侵权产品外观和涉案专利基本相同。

被告宣国卫2005年9月6日注册成立了名称为“合肥长江批发市场老宣婚庆商行”的个体工商户，经营地址安徽省合肥市长江批发市场，经营范围为婚庆、文化用品批发、零售。

被告宣国卫2013年8月25日曾经向原告谭洪军订购产品。

2014年4月23日，被告再次向原告订购产品。

本院认为：涉案专利权现合法有效，受我国法律保护。

任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施涉案专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口涉案外观设计专利产品。

根据我国专利法的规定，外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。

在与涉案外观设计专利产品相同或类似的产品上使用与授权外观设计相同或近似的外观设计的，应当认定落入涉案专利权的保护范围。

判断外观设计是否相同或近似，应当以一般消费者的知识水平和认知能力为准，进行整体观察、综合判断，并考虑产品在正常使用时容易被消费者直接观察到的部位。

本案中的涉案专利产品与被诉侵权产品属于同类产品。

比较被诉侵权产品与涉案专利，从涉案专利授权图片确定的相同视角观察，被诉侵权产品与涉案专利的相应视图均基本无差异，足以令一般消费者将其误认为原告专利产品，本院认定被诉侵权产品落入了涉案专利权的保护范围。

被告宣国卫否认被诉侵权产品是自己销售，但根据安徽省合肥市中安公证处（2014）皖合中公证字第5413号《公证书》的记载，该被诉侵权产品是被告销售，且被告也承认原告公证取证时取得的单据是其出具，因此本院认定，本案证据能够证明被诉侵权产品是被告销售。

被告宣国卫以营利为目的销售落入涉案专利权保护范围的喜糖盒产品，侵害了原告谭洪军的涉案专利权。

原告主张被告销售侵权产品具有故意，本院认为，原告未证明其曾经就享有涉案专利权的事实明示被告，也未证明原告在自己的产品上标明系专利产品，认定被告销售侵权产品主观上属于明知的依据不足。

被告未能提供侵权产品的合法来源，依法应承担停止侵权和赔偿原告经济损失的民事责任。

关于赔偿损失的数额，由于原告未能就自身因侵权所受损失或被告因侵权所获利润加以证明，本院考虑涉案专利的类型、被告的经营规模以及原告的合理支出等因素，酌定被告赔偿原告经济损失人民币8000元。

综上，本院依照《中华人民共和国专利法》第十一条第二款、第五十九条第二款、第六十五条，《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第八条、第十二条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告宣国卫于本判决生效之日起，立即停止销售侵害原告谭洪军外观设计专利权（专利号ZL201330056694.7）的喜糖盒产品；

二、被告宣国卫于本判决生效之日起15日内赔偿原告谭洪军经济损失（含合理支出）人民币8000元；

三、驳回原告谭洪军的其他诉讼请求。

被告宣国卫如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费1188元，由原告谭洪军负担288元，被告宣国卫负担900元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。

审判长　　朱治能审判员　　张宏强审判员　　汪　寒二〇一四年八月八日书记员　　马玢馨附相关法律条文：《中华人民共和国专利法》第十一条第二款外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。

第五十九条第二款外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。

第六十五条侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；

实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。

权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。

赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。

权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。

《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第八条在与外观设计专利产品相同或者相近种类产品上，采用与授权外观设计相同或者近似的外观设计的，人民法院应当认定被诉侵权设计落入专利法第五十九条第二款规定的外观设计专利权的保护范围。

第十二条第二款将侵犯外观设计专利权的产品作为零部件，制造另一产品并销售的，人民法院应当认定属于专利法第十一条规定的销售行为，但侵犯外观设计专利权的产品在该另一产品中仅具有技术功能的除外。

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。

没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。