河南省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫知民终580号上诉人（一审被告）：漯河市源汇区方记大脸鸡排快餐店，经营场所河南省漯河市源汇区马路街东段门面。

经营者：方勇彬，男，1990年8月17日出生，汉族，住福建省福清市。

委托诉讼代理人：范苗奕，河南汇星律师事务所律师。

被上诉人（一审原告）：郭士龙，男，1983年9月8日出生，汉族，住河南省郑州市中原区。

委托诉讼代理人：李海洋，河南前行律师事务所律师。

上诉人漯河市源汇区方记大脸鸡排快餐店（以下简称方记快餐店）因与被上诉人郭士龙侵害商标权纠纷一案，不服河南省漯河市中级人民法院（2019）豫11知民初12号民事判决，向本院提起上诉。

本院于2019年12月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。

上诉人方记快餐店的经营者方勇彬及其委托诉讼代理人范苗奕，被上诉人郭士龙的委托诉讼代理人李海洋参加诉讼。

本案现已审理终结。

方记快餐店上诉请求：1.撤销一审判决；

2.二审法院查清事实后依法改判或者发回重审；

3.一二审诉讼费用由郭士龙承担。

事实和理由：1.方记快餐店使用的商标图形及“大脸鸡排BIGFACE”字样的注册商标系经授权的合法使用，郭士龙给方记快餐店出具有授权证书。

2.方记快餐店已经不再使用带有涉案商标的物品。

3.郭士龙未提供具体损失依据及方记快餐店侵权获利的证据，一审判决赔偿数额过高。

郭士龙辩称：1.方记快餐店提交的授权委托书没有具体授权时间，方记快餐店也没有说明该证据从何处取得。

2.方记快餐店经营者方勇彬与河南鸿之润餐饮管理有限公司（以下简称鸿之润公司）签订的授权合同中明确约定，方勇彬在合同期间要使用鸿之润公司提供的材料，但是方勇彬使用了其他材料，构成违约。

3.方记快餐店经营者方勇彬与鸿之润公司签订的授权合同期间是2014年11月10日至2017年11月10日，合同到期后，双方没有续约，方记快餐店继续使用涉案商标的行为构成侵权。

一审法院认定事实清楚，判决赔偿数额适当，请求驳回上诉，维持原判。

郭士龙向一审法院起诉请求：1.判令方记快餐店停止侵害第14682377号、第28261801号、第28275528号、第28280615号商标专用权的行为（包括拆除店铺侵权门头、销毁侵权包装袋等）；

2.判令方记快餐店赔偿郭士龙经济损失30000元；

3.判令方记快餐店赔偿郭士龙为制止侵权所支付的合理费用3600元；

4.判令方记快餐店承担本案的诉讼费用。

一审法院认定事实：郭士龙于2015年8月21日取得第14682377号“LOGO人脸”头像的商标注册证，核定使用商品/服务项目为：第43类：咖啡馆；

自助餐厅；

餐馆；

快餐馆；

流动饮食供应；

出租椅子、桌子、桌布和玻璃器皿等。

郭士龙于2018年12月7日取得第28261801号、第28275528号、第28280615号“LOGO人脸”头像的商标注册证，核定使用商品/服务项目分别为：第35类：广告；

饭店商业管理；

市场营销；

人事管理咨询；

商业企业迁移；

在计算机数据库中更新和维护数据；

会计；

寻找赞助；

药用、兽医用、卫生用制剂和医疗用品的零售或批发服务；

为商品和服务的买卖双方提供在线市场（截止）。

第29类：家禽（非活）；

半成品家禽肉；

速冻鸡肉；

腌制肉；

冷藏的炸鸡肉；

蛋；

奶茶（以奶为主）；

加工过的坚果；

干食用菌；

豆腐制品（截止）。

第16类：包装用纸袋；

包装用纸袋或者塑料袋（信封、小袋）；

纸质包装盒；

淀粉制包装材料；

包装用塑料膜；

纸制或者塑料制食品包装用吸收纸；

包装用塑料气泡膜；

塑料制礼品包装纸；

包装用粘胶纤维纸；

包装纸（截止）。

2019年4月25日，漯河市天汇公证处出具（2019）豫漯天证内民字第662号公证书，公证书证明：漯河市天汇公证处公证员赵某和公证员助理庄严、董帅、郭士龙的委托代理人王征超、参加取证人尹某于2019年3月30日13时24分许来到位于漯河市火车站一家门头标牌为“大脸鸡排BIG!FACE!”字样及“LOGO人脸”头像的店铺。

王征超对该家店铺门头及尹某、公证人员到达该店铺的情况进行了拍照。

随后尹某、公证人员进入该店铺，尹某在该店铺购买了一份鸡米花，该店铺店员用纸质袋子将所购鸡米花进行包装后放入一个塑料袋内。

尹某通过微信扫码付款后，显示“扫二维码付款-给大脸鸡排，转账单号：10000499012019033000060281641376”。

同日13时30分许，上述人员一行离开该店铺。

郭士龙为制止侵权向河南前行律师事务所支付法律服务费1800元。

方记快餐店在加盟合同到期后，未经商标注册人郭士龙的许可，在其经营鸡排食品的快餐馆店铺门头使用与郭士龙所享有的第14682377号“LOGO人脸”头像注册商标相同的商标，本案争议焦点是：一、方记快餐店是否侵犯郭士龙的注册商标专用权。

二、如果构成侵权，责任如何承担。

一审法院认为，一、关于是否构成侵权问题。

《中华人民共和国商标法》第四十八条规定：“本法所称商标的使用，是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为。

”《中华人民共和国商标法》第五十七条第一项规定：“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；

”本案中，郭士龙于2015年8月21日取得第14682377号“LOGO人脸”头像的注册商标专用权，专用权有效期自2015年8月21日至2025年8月20日，核定使用商品/服务项目为：第43类：咖啡馆；

自助餐厅；

餐馆；

快餐馆；

流动饮食供应；

出租椅子、桌子、桌布和玻璃器皿等，目前正在有效期内。

郭士龙于2018年12月7日取得第28275528号“LOGO人脸”头像的注册商标专用权，专用权有效期自2018年12月7日至2028年12月6日，核定使用商品/服务项目为：第29类：家禽（非活）；

半成品家禽肉；

速冻鸡肉；

腌制肉；

冷藏的炸鸡肉；

蛋；

奶茶（以奶为主）；

加工过的坚果；

干食用菌；

豆腐制品（截止），目前正在有效期内。

郭士龙于2018年12月7日取得第28280615号“LOGO人脸”头像的注册商标专用权，专用权有效期自2018年12月7日至2028年12月6日，核定使用商品/服务项目为：第16类：包装用纸袋；

包装用纸袋或塑料袋（信封、小袋）；

纸制包装盒；

淀粉制包装材料；

包装用塑料膜；

纸制或塑料制食品包装用吸收纸；

包装用塑料气泡膜；

塑料制礼品包装纸；

包装用粘胶纤维纸；

包装纸（截止），目前正在有效期内。

方记快餐店在加盟合同到期后，未经商标注册人郭士龙的许可，在其经营鸡排食品的快餐馆店铺门头上使用与郭士龙所享有的第14682377号“LOGO人脸”头像注册商标相同的商标，方记快餐店的行为已经构成对郭士龙第14682377号“LOGO人脸”头像注册商标的侵权行为。

方记快餐店提供的“特许加盟连锁店”授权证书的授权主体是河南鸿之润餐饮管理有限公司，但方记快餐店未提供证据证明河南鸿之润餐饮管理有限公司拥有授权资格。

方记快餐店辩称郭士龙应当归还其南京某公司对其的一万元索赔款、二万元保证金，但因该主张与本案侵害商标权纠纷不属于同一个法律关系，方记快餐店可以另行提起诉讼，向郭士龙主张权益。

二、关于侵权责任如何承担问题。

《中华人民共和国侵权责任法》第十五条规定：“承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；

（二）排除妨碍；

（三）消除危险；

（四）返还财产；

（五）恢复原状；

（六）赔偿损失；

（七）赔礼道歉；

（八）消除影响、恢复名誉。

以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。

”本案中，方记快餐店侵犯郭士龙注册商标专用权，应当承担停止侵害、赔偿损失的责任，方记快餐店应立即停止使用第14682377号“LOGO人脸”头像注册商标，消除店铺门头上的“LOGO人脸”头像注册商标，同时赔偿因此给郭士龙造成的经济损失。

《中华人民共和国商标法》第六十三条规定：“侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；

实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；

权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。

对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额。

赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。

人民法院为确定赔偿数额，在权利人已经尽力举证，而与侵权行为相关的帐薄、资料主要由侵权人掌握的情况下，可以责令侵权人提供与侵权行为相关的帐薄资料；

侵权人不提供或者提供虚假的帐薄、资料的，人民法院可以参考权利人的主张和提供的证据判定赔偿数额。

权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万元以下的赔偿。

”本案中，因郭士龙、方记快餐店均未提供证据证明郭士龙因被侵权所遭受的实际损失、方记快餐店因侵权的所获得利润以及注册商标许可使用合同的许可使用费的具体数额，一审法院综合考虑郭士龙注册商标五年来运营情况的知名度以及方记快餐店的经营规模、地理位置、侵权影响、郭士龙为制止侵权的合理开支等因素，一审法院酌定方记快餐店赔偿郭士龙经济损失（含为制止侵权的合理开支费用）1.5万元。

综上所述，郭士龙的诉讼请求事实清楚，证据充分，于法有据，应予支持。

一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条，《中华人民共和国商标法》第四十八条、第五十七条第一项、第六十三条，《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条规定，判决：一、方记快餐店立即停止侵害郭士龙所享有的第14682377号“LOGO人脸”头像注册商标专用权的行为，销毁侵权店铺门头；

二、方记快餐店赔偿郭士龙经济损失（含制止侵权的合理开支）共计1.5万元；

三、驳回郭士龙的其他诉讼请求。

如未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费640元由方记快餐店负担。

本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。

1.方记快餐店提交涉案商铺现在使用门头照片三张、店面转让协议一份、收据二张、发票一张，拟证明涉案商铺早已拆除门头和门面装修，涉案商铺早已转让，不再销售与涉案商标有关的任何物品。

郭士龙对该组证据的真实性没有异议，对关联性有异议，认为该组证据与本案无关。

因该组证据不能证明方记快餐店的行为不构成商标侵权，本院对该组证据的关联性不予确认。

2.方记快餐店提供《大脸鸡排加盟合同书》一份、加盟保证金收据一张、加盟费收据一张，拟证明方勇彬与鸿之润公司签订三年合同期内的加盟费是一万元，加盟合同到期后如再续约，鸿之润公司每年收取方勇彬品牌使用费贰仟元整。

郭士龙对该组证据的真实性没有异议，对证明目的有异议，认为合同约定合同到期并不再续约时，方勇彬不能再使用涉案商标，还要归还鸿之润公司提供的所有物品及资料。

本院对该组证据的真实性予以确认。

3.郭士龙提交《加盟店合同到期的处理通知》一份，拟证明方记快餐店合同到期后未续约。

方记快餐店对处理通知的真实性有异议，认为其没有收到该通知。

因郭士龙未举证证明《加盟店合同到期的处理通知》已送达至方记快餐店，本院对《加盟店合同到期的处理通知》的真实性、关联性均不予确认。

本院除对一审法院查明的事实予以确认外，另查明：2014年11月10日，鸿之润公司与方记快餐店经营者方勇彬签订《大脸鸡排加盟合同书》，约定方勇彬加盟鸿之润公司所建立的大脸鸡排连锁餐饮，加盟地点为河南省漯河市，加盟费壹万元，品牌押金（保证金）贰万元，加盟期限2014年11月10日至2017年11月10日（以缴款时间为准）期限为叁年到期，期满后另行签订加盟合同。

该合同第八条约定，符合法定或合同约定的解除或终止条件，鸿之润公司通知方勇彬解除合同后，方勇彬不得再以鸿之润公司加盟店的名义进行经营，也不得使用鸿之润公司的商标、原料经营，否则，向鸿之润公司承担给付五倍加盟费的违约金。

该合同第九条约定，合同期满方勇彬不再续约或合同被终止、解除，方勇彬应将全部品牌相关物料退回鸿之润公司，不得使用鸿之润公司的商标logo再次开店，如有流失，鸿之润公司发现有经营者使用该品牌相关物料，方勇彬承担侵犯鸿之润公司专利权的责任。

该合同补充事宜约定：合同到期后，如再续合同，每年收取品牌使用费贰仟元整。

本院认为，郭士龙经国家工商行政管理局商标局核准注册第14682377号、第28275528号、第28280615号商标，核定使用商品/服务项目包括餐厅、快餐馆、家禽（非活）、半成品家禽肉、速冻鸡肉、腌制肉、冷藏的炸鸡肉、蛋、奶茶（以奶为主）、包装用纸袋、包装用纸袋或者塑料袋（信封、小袋）、包装纸等，诉讼时处于有效存续期间，上述商标在核定使用商品/服务项目上的专用权应受法律保护。

关于方记快餐店的行为是否构成侵权的问题。

《中华人民共和国商标法》第五十七条第二款规定，未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，属侵犯注册商标专用权的行为。

本案中，方记快餐店经营者方勇彬与鸿之润公司签订的《大脸鸡排加盟合同书》已于2017年11月10日到期，双方未续签，方记快餐店应当依照合同约定在合同到期后立即停止使用涉案商标。

合同到期后，方记快餐店在未经商标权人许可的情况下，在同一种商品上使用与郭士龙第14682377号、第28275528号、第28280615号商标相同的标识，容易使造成消费者混淆或者误认，方记快餐店的行为侵犯了郭士龙的注册商标专用权，应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。

方记快餐店关于其使用涉案商标系经授权，其不构成商标侵权的上诉理由不能成立，本院不予支持。

关于赔偿数额问题。

《中华人民共和国商标法》第六十三条第一款、第三款规定：侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；

实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；

权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。

赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。

权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万以下的赔偿。

由于郭士龙未举证证明其因方记快餐店侵权所受到的实际损失或者方记快餐店因侵权所获得的利润，一审法院综合考虑郭士龙注册商标五年来运营情况的知名度以及方记快餐店的经营规模、地理位置、侵权影响、郭士龙为制止侵权的合理开支等因素，参照加盟合同书约定加盟费一万元、续约品牌使用费二千元的合理倍数，综合考虑方记快餐店侵权时间等因素，方记快餐店赔偿郭士龙经济损失（含制止侵权的合理开支）共计15000元并无不当。

方记快餐店关于一审判决赔偿数额过高的上诉理由不能成立，本院不予支持。

综上所述，方记快餐店的上诉请求不能成立，应予驳回。

一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。

依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费640元，由漯河市源汇区方记大脸鸡排快餐店（经营者方勇彬）负担。

本判决为终审判决。