河南省商丘市梁园区人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫1402刑初515号公诉机关商丘市梁园区人民检察院。

被告人刘素梅，女，1974年4月19日出生，汉族，小学文化，农民，户籍地河南省柘城县，捕前住河南省商丘市睢阳区。

因犯假冒注册商标罪，于2015年10月10日被柘城县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币30000元。

因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年12月21日被商丘市公安局前进分局抓获，次日被商丘市公安局前进分局刑事拘留，2020年1月19日经梁园区检察院批准逮捕，次日被商丘市公安局前进分局执行逮捕。

被告人赵甲彬，男，1973年1月5日出生，汉族，小学文化，农民，户籍地河南省柘城县，捕前住河南省商丘市睢阳区。

因犯假冒注册商标罪，于2015年10月10日被柘城县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币30000元。

因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年12月21日被商丘市公安局前进分局抓获，次日被商丘市公安局前进分局刑事拘留，2020年1月19日经梁园区检察院批准逮捕，次日被商丘市公安局前进分局执行逮捕。

被告人郝汉杰，男，1980年3月11日出生，汉族，小学文化，个体，户籍地河南省商丘市夏邑县，捕前住河南省商丘市。

因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年12月21日被商丘市公安局前进分局抓获，次日被商丘市公安局前进分局刑事拘留，2020年1月19日被商丘市梁园区人民检察院批准逮捕，次日被商丘市公安局前进分局执行逮捕。

辩护人贾保德、王保文，河南君盟律师事务所律师。

被告人张杰，男，1992年7月12日出生，汉族，大专文化，个体，户籍地河南省永城市。

捕前住商丘市睢阳区。

因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年12月25日被商丘市公安局前进分局抓获，次日被商丘市公安局前进分局刑事拘留，2020年1月20日被商丘市梁园区人民检察院批准逮捕，次日被商丘市公安局前进分局执行逮捕。

2020年10月10日被本院取保候审。

商丘市梁园区人民检察院以商梁检三部刑诉（2020）4号起诉书指控被告人刘素梅、赵甲彬犯假冒注册商标罪，被告人郝汉杰、张杰犯销售假冒注册商标的商品罪，于2020年8月20日向本院提起公诉。

本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。

商丘市梁园区人民检察院指派检察员王胜涛出庭支持公诉，被告人刘素梅、赵甲彬、张杰、郝汉杰及其辩护人贾保德、王保文到庭参加了诉讼。

现已审理终结。

商丘市梁园区人民检察院指控，2019年以来，被告人刘素梅、赵甲彬夫妇在商丘市归德路名仕华庭小区3号楼3单元502家中，用收购的皇沟酒包装及瓶子，用购买的低端古井贡酒，采取灌装等方式生产假冒的皇沟1988酒（简装、精装、尊贵），然后以240元、300元、350元、400元一箱不等的价格销售给郝汉杰夫妇、张杰等人，销售给郝汉杰、郭晶晶夫妇皇沟尊贵19**酒共54箱，价值18900元，精装皇沟1988酒28箱，价值8400元。

销售给张杰简装皇沟1988酒19箱，价值4560元，精装皇沟33箱，价值11550元，尊贵皇沟酒15箱，价值6000元。

销售给孟志强精装皇沟15箱，价值4500元，尊贵皇沟酒5箱，价值1750元。

以上合计55660元。

从被告人郝汉杰仓库内查获精装皇沟酒和尊贵皇沟酒共计84箱，价值69230元（未遂），查获假剑南春45箱、飞天茅台1**瓶，及洋河蓝色经典系列酒75箱，五粮液5箱等，价值336202元（未遂）。

郝汉杰多次从郑州“老杨”（在逃）那里通过豫锋物流以发瓷器的名义发假酒共计243件（一件两箱）486箱，除去以上扣押的假酒以外，剩余的从郑州“老杨”那里购买的假酒，郝汉杰以真酒价格对外出售，获利金额265182元。

以上合计670614元（部分未遂）。

被告人张杰和孟志强（已取保）从郑州“老杨”（在逃）那里，通过郑州豫锋物流以发瓷器的名义发假酒共计174件（一件两箱），共计348箱假酒（有物流单据），其中包括300箱假海之蓝、20箱假天之蓝、假普五粮液10箱、假剑南春15箱，然后两人平分，张杰分得174箱左右，其中包括假海之蓝150箱、假天之蓝10箱、假普五粮液5箱、假剑南春8箱,价值174800元;经查,犯罪嫌疑人张杰还从刘素梅处购买20箱假皇沟尊贵,19箱假皇沟简装,33箱假皇沟精装1988,价值23100元;另外,张杰还和孟志强一起从郝志强(已取保)那里购买假酒100箱左右,包括假海之蓝40箱、假梦之蓝5箱、假红花郎十年12箱、假红花郎十五年3箱、假汾酒十年30箱、假汾酒十五年2箱、假汾酒三十年2箱、假国窖1573有3箱、假普五粮液五箱、假1618五粮液5箱,其中,张杰要的有30箱左右,包括假海之蓝13箱、假梦之蓝2箱、假红花郎十年5箱、假红花郎十五年1箱、假汾酒十年12箱、假汾酒三十年1箱、假国窖1573白酒1箱、假普五粮液2箱、假1618五粮液2箱,价值55700元。

从犯罪嫌疑人张杰家中及店内共查获假皇沟精装15箱、假尊贵皇沟7箱、假1618五粮液2箱、假普五粮液2箱、假红花郎5箱、假剑南春7箱、假洋河梦之蓝5箱、假天之蓝3箱、假洋河海之蓝1箱、假1573国窖1箱、假汾酒十年12箱、假汾酒三十年1箱,价值88340元(未遂),除去以上库存的假酒以外,剩余假酒,张杰以真酒价格对外销售,获利165260元。

以上合计金额253600元(部分未遂)。

针对上述指控，公诉机关向本院提供了被告人的供述、被害人陈述、证人证言、鉴定意见、有关书证。

公诉机关认为，被告人刘素梅、赵甲彬未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条之规定，构成假冒注册商标罪，应撤销被告人刘素梅、赵甲彬的前罪缓刑，数罪并罚。

被告人郝汉杰、张杰明知是假冒注册商标的商品而销售，销售数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十四条之规定，构成销售假冒注册商标的商品罪，部分系未遂。

建议分别判处被告人刘素梅、赵甲彬有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万五千元；

判处被告人郝汉杰有期徒刑三年，并处罚金人民币十七万元；

判处被告人张杰有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元。

提请依法惩处。

被告人刘素梅、赵甲彬、郝汉杰、张杰对指控的犯罪事实、罪名均无异议，自愿认罪认罚，在开庭审理中亦无异议。

郝汉杰辩护人辩称，起诉书认定的郝汉杰犯罪金额存在重复计算的问题，数据存在错误，涉案被查获的假酒没有标价，应按照市场真酒的中间价格计算，即按照半价计算。

认定非法获利265182元证据不足。

郝汉杰构成坦白，自愿认罪认罚，依法可从轻处罚，建议法院对其判处缓刑。

经审理查明，2019年以来，被告人刘素梅、赵甲彬夫妇在商丘市归德路名仕华庭小区3号楼3单元502家中，利用购买的古井贡酒低档白酒和收购的皇沟酒包装及瓶子，采取灌装等方式生产假冒皇沟1988系列白酒（包括简装、精装、尊贵），然后以350元每箱的价格向郝汉杰出售假冒黄沟尊贵19**白酒54箱，以300元每箱的价格向郝汉杰出售假冒皇沟精装1988白酒28箱，以240元每箱的价格向张杰出售假冒皇沟简装1988白酒19箱，以350元每箱的价格向张杰出售假冒皇沟精装1988白酒33箱，以400的每箱的价格向张杰出售假冒皇沟尊贵19**白酒15箱，以350元每箱的价格向孟志强（另案处理）销售假冒皇沟尊贵19**白酒5箱，以300元每箱的价格向孟志强销售假冒皇沟精装1988白酒15箱。

刘素梅、赵甲彬以上共计销售假冒皇沟简装1988白酒19箱、假皇沟精装1988白酒76箱，假皇沟尊贵19**白酒74箱，非法经营数额共计人民币55660元，非法所得数额为人民币12500元。

2019年以来，郝汉杰多次从郑州“老杨”（在逃）那里通过豫锋物流以发瓷器的名义购买假酒共计253件（一件两箱共计506箱，进价共计146300元）并按照市场上真酒价格对外销售。

另从被告人郝汉杰仓库内查获未销售出去的假剑南春45箱、假冒飞天茅台14箱零10瓶、12瓶装假冒飞天茅台4箱、假冒洋河海之蓝68箱、假冒天之蓝7箱、假冒普五粮液4箱、假冒五粮液定制酒1箱、假冒国窖1573白酒4箱、假冒茅台王子1箱、假冒皇沟尊贵19**白酒54箱、假冒皇沟精装1988白酒28箱，以上未销售假酒的货值金额为人民币553296元。

经核算，郝汉杰非法销售金额为271560元，非法获利165264元。

2019年以来，被告人张杰伙同孟志强从郑州“老杨”（在逃）那里，通过郑州豫锋物流以发瓷器的名义购买假酒共计174件（一件两箱），共计348箱，其中包括300箱假冒海之蓝、20箱假冒天之蓝、假冒普五粮液10箱、假冒剑南春15箱，然后两人平分。

张杰分得174箱假冒白酒，其中包括假冒海之蓝150箱、假冒天之蓝10箱、假冒普五粮液5箱、假冒剑南春8箱,进价共计47725元。

张杰伙同孟志强通过郝志伟购买假冒洋河海之蓝13箱、假冒梦之蓝5箱、假冒红花郎十年5箱、假冒汾酒十年12箱、假冒汾酒三十年1箱、假冒国窖1573白酒1箱、假冒普五粮液2箱、假冒1618五粮液2箱。

张杰共从刘素梅处购进假冒皇沟尊贵19**白酒15箱、皇沟精装1988白酒33箱、皇沟简装1988白酒19箱。

案发后，在张杰的住所及经营场所内查获未销售的假冒皇沟尊贵19**白酒7箱、假冒皇沟精装1988白酒15箱、假冒五粮液1618白酒2箱、假冒普五粮液2箱、假冒红花郎5箱、假冒剑南春7箱、假冒洋河梦之蓝M35箱、假冒洋河天之蓝3箱、假冒洋河海之蓝、假冒国窖1573白酒1箱、假冒汾酒十年12箱、假冒汾酒三十年1箱。

剩余假冒白酒均按照真酒价格对外销售。

综上，经核算张杰的非法销售金额为155100元，未销售假冒白酒的货值金额129686元，非法所得金额为93518元。

审理过程中，被告人刘素梅、赵甲彬退赃12500元，郝汉杰退赃165264元、张杰退赃93518元。

上述事实，有被告人刘素梅、赵甲彬、张杰、郝汉杰的供述、证人孟志强、李某等人的证言、鉴定证明、有关书证等相关证据予以证实，足以认定。

本院认为，被告人刘素梅、赵甲彬未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重，构成假冒注册商标罪，系共同犯罪。

被告人郝汉杰、张杰明知是假冒注册商标的商品而销售，销售金额数额巨大，其行为构成销售假冒注册商标的商品罪。

公诉机关指控罪名成立。

被告人刘素梅、赵甲彬曾因假冒注册商标犯罪被判处缓刑，在缓刑考验期内又犯本罪，酌定从重处罚，同时应撤销缓刑，数罪并罚。

关于辩护人辩称起诉书认定的郝汉杰犯罪金额存在重复计算的问题，数据存在错误，涉案被查获的库存假酒没有标价，应按照市场真酒的中间价格计算，即按照半价计算，认定非法获利265182元证据不足的辩护意见。

经查，审理查明部分按照证据存疑时有利于被告人的原则，结合被告人的供述、证人证言，已将郝汉杰等人违法所得数额的认定进行了调整，但根据相关司法解释精神，库存假酒没有标价或者无法查明销售价格的，应按照市场同类真酒的中间价格计算，此“中间价格”应是指平均价格，而非辩护人所称的即按照半价计算。

因此，辩护人此项辩护意见，合理部分予以采纳，其他辩护意见，因无法律依据，本院不予采纳。

关于辩护人辩称被告人如实供述，自愿认罪认罚，请求判处缓刑的辩护意见。

经查，被告人虽有从轻处罚的情节，但结合被告人违法所得数额及未销售的假冒白酒货值金额，其不符合缓刑的适用条件，该辩护意见本院不予采纳。

鉴于被告人刘素梅、赵甲彬、郝汉杰、张杰归案后以及在庭审过程中均能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚；

自愿认罪认罚，并真诚悔罪，依法可从宽处罚；

全部退赃，酌情可从轻处罚。

综合上述量刑情节，本院依法对四名被告人从轻处罚，并对张杰适用缓刑。

公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。

依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二百一十四条、第二十五条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第七十七条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人刘素梅犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万五千元;撤销柘城县人民法院（2015）柘刑初字第163号刑事判决书中被告人刘素梅犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年的缓刑部分；

与前罪所犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。

予以并罚，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币四万五千元（已缴纳）。

被告人赵甲彬犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万五千元；

撤销柘城县人民法院（2015）柘刑初字第163号刑事判决书中被告人赵甲彬犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年的缓刑部分；

与前罪所犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。

予以并罚，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币四万五千元（已缴纳）。

被告人郝汉杰犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十七万元（已缴纳）。

(刑期从判决执行之日起计算。

判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刘素梅刑期自2019年12月21日起至2023年3月20日止；

赵甲彬刑期扣除前罪被羁押的39日，自2019年12月21日起至2023年2月9日止；

郝汉杰刑期自2019年12月21日起至2022年12月20日止。

)被告人张杰犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元（已缴纳）。

（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。

）扣押在案的作案工具爱玛电动三轮车依法予以没收，由扣押机关上缴国库；

扣押在案的假冒白酒，依法予以没收，并由扣押机关予以销毁。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省商丘市中级人民法院提出上诉。

书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。