浙江省高级人民法院民 事 判 决 书（2014）浙知终字第79号上诉人（原审原告）上海家化联合股份有限公司。

法定代表人谢文坚。

委托代理人（特别授权代理）黄芳芳。

被上诉人（原审被告）叶陈香。

委托代理人（特别授权代理）周信福。

上诉人上海家化联合股份有限公司（以下简称家化公司）因侵害商标权纠纷一案，不服浙江省杭州市中级人民法院（2013）浙杭知初字第409号民事判决，向本院提起上诉。

本院于2014年4月17日立案受理后，依法组成合议庭，并于同年5月5日公开开庭进行了审理。

上诉人家化公司的委托代理人黄芳芳，被上诉人叶陈香的委托代理人周信福到庭参加诉讼。

本案现已审理终结。

原判认定：1997年7月28日，上海家化联合公司经国家工商行政管理局商标局（以下简称商标局）核准，取得第1062398号“”文字商标，商标核定使用商品为第3类［包括肥皂、香皂及其他人用洗洁物品，洗衣用漂白剂及其他物料，上光蜡，研磨材料，香料，化妆品（不包括动物用化妆品），清洁制剂，牙膏，动物用化妆品，熏料，动物用洗涤剂等］，有效期自1997年7月28日至2007年7月27日。

2001年2月14日，该商标经商标局核准，变更商标注册人为家化公司；

后经商标局核准，续展注册有效期至2017年7月27日。

1997年10月7日，家化公司经商标局核准，取得第1116603号“”注册商标，商标核定使用商品为第3类（包括香皂，药皂，消毒皂，浴液，香波，洗面奶，洗手液，洗发软皂，洗涤剂，沐浴露，化妆品，护肤品，雪花膏，化妆用护肤剂，花露水，爽身粉，痱子粉，去头皮水，发乳，牙膏等），有效期自1997年10月7日至2007年10月6日，后经商标局核准，续展注册有效期至2017年10月6日。

2002年3月22日，商标局认定家化公司注册并使用在花露水商品上的“六神”、“Liushen”商标为驰名商标。

2013年7月25日，家化公司的委托代理人杭州来扬商务咨询服务有限公司员工孙中鑫在浙江省杭州市西湖公证处（以下简称西湖公证处）公证人员陪同下，来到位于浙江省富阳市永昌文昌新街2号门口标有“品全连锁购物永昌店NO.0898”字样的商店（店内存放有营业执照经营者：叶陈香），购买了标有“六神”的花露水三瓶，并取得该商店出具的盖有“品全购物连锁永昌店”票据一张，并将购得的花露水与票据带回公证处保管。

2013年8月5日，家化公司工作人员叶豹到西湖公证处，查验所购花露水后出具了商品鉴定书，认定该三瓶花露水为侵犯家化公司注册商标专用权的侵权（假冒）商品。

西湖公证处随后对上述物品进行了拍照、封存，并为上述公证事实出具了（2013）浙杭西证民字第15297号公证书。

家化公司后于2013年11月20日诉至原审法院，请求判令叶陈香：1.立即停止侵害家化公司涉案注册商标专用权的行为；

2.赔偿经济损失30000元及维权合理费用5000元，并承担本案诉讼费用。

叶陈香答辩称：其未曾销售假冒花露水，即使其所销售的花露水系假冒商品，其亦不知情；

其销售的商品具有合法来源；

家化公司的涉案公证行为存有瑕疵，不能证明涉案被诉侵权商品系假冒及系叶陈香销售；

请求驳回家化公司的全部诉讼请求。

叶陈香原审当庭确认上述公证实物封存完好。

该公证书所附照片及被诉侵权商品显示：在被诉侵权花露水商品上分别贴有包裹瓶颈和瓶体的标签，该二张标签均在正中醒目位置以大的书法字体分别标注了左右和上下排列的“六神”字样。

叶陈香系浙江品全超市连锁有限公司富阳永昌村加盟店个体经营者。

该加盟店成立于2012年7月25日，经营地址位于浙江省富阳市永昌镇永昌村；

经营范围：预包装食品兼散装食品、乳制品、卷烟、雪茄烟零售、日用百货、五金交电、家用电器、文教用品、针织品、纺织品。

家化公司为本案诉讼支出公证费2000元。

原审法院认为，家化公司系本案所涉第1062398号“”、第1116603号“”注册商标专用权人，依法享有诉权，上述商标尚在注册有效期限内，法律状态稳定，家化公司的上述商标权益应受法律保护。

根据原审庭审查明的事实以及双方当事人的诉辩主张，本案焦点为：一、叶陈香是否侵害了家化公司的涉案注册商标专用权；

二、如叶陈香侵权事实成立，其应承担的赔偿责任。

关于争议焦点一，根据《中华人民共和国商标法实施条例》（2002年施行）第三条关于“商标法和本条例所称商标的使用，包括将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他活动中”的规定，叶陈香销售的花露水在商品醒目位置重点突出使用“六神”标识，可认定为将上述标识作为商标在商品上使用。

本案中，经原审庭审比对被诉侵标识与家化公司的第1062398号“”及第1062398号“”商标可见：被诉侵权商品上分别以上下和左右排列方式使用的“六神”文字标识，与家化公司上述商标的中文文字相同，中文文字的字体及书写形态一致，且均拥有相同的核心文字“六神”，故该院认定“六神”文字左右、上下排列的被诉侵权标识与家化公司第1062398号“”商标近似，与第1116603号“”商标相同。

《中华人民共和国商标法》（2001年修正）第五十一条规定：“注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限”，第五十二条规定：“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的；

（二）销售侵犯注册商标专用权的商品的；

……”。

据此，因叶陈香销售的被诉侵权商品花露水，与家化公司第1062398号注册商标核定使用的化妆品、第1116603号注册商标核定使用的花露水属相同种类商品；

本案所涉被诉侵权标识与家化公司第1062398号“”注册商标近似、与第1116603号“”注册商标相同，使叶陈香销售的被诉侵权商品极易造成相关公众混淆并误认该被诉侵权商品与家化公司存在特定联系；

并且，叶陈香既无法证明其销售被诉侵权商品已经获得商标权人家化公司的许可或授权，也无法证明其销售的被诉侵权商品具有合法来源；

该院认定叶陈香未经家化公司许可、销售与家化公司第1062398号、第1116603号注册商标近似、相同标识的商品的行为构成对家化公司注册商标专用权的侵害。

家化公司要求叶陈香立即停止侵害其商标专用权行为并赔偿经济损失及为制止侵权支付的合理费用的诉讼请求具有事实依据，符合法律规定，该院对此予以支持；

叶陈香关于其不侵权的抗辩主张并无依据不能成立。

关于争议焦点二，该院认为：依据《中华人民共和国商标法》（2001年修正）第五十六条第一款、第二款关于“侵犯商标专用权的赔偿数额，为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益，或者被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失，包括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理开支。

前款所称侵权人因侵权所得利益，或者被侵权人因被侵权所受损失难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予五十万元以下的赔偿。

”之规定，因家化公司没有提供其因被侵权所受到的具体损失或叶陈香因侵权获得的具体利益的相关证据，且家化公司明确要求以法定赔偿作为本案赔偿金额的计算依据，该院将根据叶陈香侵权行为的性质、主观过错程度，并结合被诉侵权商品的销售数额、价格及涉案商标知名度等因素，对于叶陈香应承担的赔偿家化公司经济损失及制止侵权的合理费用的数额酌情予以确定，对家化公司赔偿请求的合理部分予以支持。

同时，该院注意到如下事实：家化公司的涉案商标系驰名商标；

叶陈香作为销售者对于涉案商品来源应承担的注意义务及其从事经营的时间、地点、范围、销售对象；

叶陈香销售的被诉侵权商品的价格；

家化公司为制止侵权行为投入一定人力物力等因素。

综上，该院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条，《中华人民共和国商标法》（2001年修正）第三条第一款、第五十一条、第五十二条第（一）项、第（二）项、第五十六条，《中华人民共和国商标法实施条例》（2002年施行）第三条，《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，于2014年3月4日判决：一、叶陈香立即停止侵害家化公司享有的注册号为第1062398号、第1116603号商标专用权的行为，即停止销售侵权花露水；

二、叶陈香赔偿家化公司经济损失（含制止侵权支出的合理费用）5000元，于判决生效之日起十日内履行完毕；

三、驳回家化公司的其他诉讼请求。

未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费675元，由家化公司负担280元，叶陈香负担395元。

宣判后，家化公司不服，向本院提出上诉称：1.“六神”文字及字母商标曾被商标局评定为“中国驰名商标”，“六神”品牌曾被商务部授予“最具市场竞争力品牌”，并以其卓越的品质在市场上和广大消费者心中已具有广泛、深入、持久的影响力和知名度，原审法院确定的赔偿额无法与“六神”品牌的知名度相匹配；

2.叶陈香未尽审查义务而销售侵权商品，扰乱了正常的市场秩序，严重损害了家化公司和广大消费者的利益，并危及消费者的身体安全，具有较大的社会危害性，必须给予严惩，而原判确定的赔偿额则直接导致制假、售假成本过低，而无法保障权利人和广大消费者的合法权益；

3.国家在司法和政策层面上，均愈加重视商标保护，推行奖优罚劣，原审认定的赔偿额显然违背了这一趋势。

综上，原审法院认定的赔偿数额过低，请求二审法院改判叶陈香赔偿家化公司经济损失30000元及合理维权费用5000元，并承担本案一、二审诉讼费用。

叶陈香答辩称：若被诉侵权商品确为假冒，家化公司拖延数月方提起诉讼实为放任侵权，旨在获取高额赔偿，而原审法院确定的赔偿数额过高；

被诉侵权商品即使系假冒，也不一定从其店铺购买，家化公司亦未告知该公司系如何辨认；

其系向他人进货，家化公司可向供应商主张权利。

二审中，双方当事人均未有新的证据向本院提交。

本院二审查明的事实与原审法院认定的事实一致。

双方当事人在二审中确认本案的争议焦点即为原审判决确定的赔偿数额是否合理。

本院分析认定如下：依据《中华人民共和国商标法》（2001年修正）第五十六条之规定，侵犯商标专用权的赔偿数额，为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益，或者被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失，包括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理开支。

若侵权人因侵权所得利益，或者被侵权人因被侵权所受损失难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予50万元以下的赔偿。

本案中，因侵权人获利或被侵权人的损失均难以确定，故应适用法定赔偿确定赔偿数额。

在家化公司未能就其主张的赔偿数额提供确切证据予以支持的情况下，综合考量：1.家化公司注册并使用在花露水商品上的“六神”商标曾被商标局认定为驰名商标，具有较高的知名度；

2.家化公司为本案支出公证费2000元及调查取证、聘请律师等合理维权费用；

3.叶陈香系个体工商户，经营规模较小，销售数量较为有限；

4.家化公司公证购买的被诉侵权花露水系时令用品，旺销时间有限，且单价仅约10元，利润额较低；

5.叶陈香并无售假的明显主观故意等因素，本院认为，原审法院酌情确定的赔偿额5000元属于该院合理的自由裁量范围，亦与涉案被诉侵权行为的性质和情节基本相符，应予维持。

另，因叶陈香并未提起上诉，且原审判决的事实认定及法律适用亦无可影响实体裁判结果之明显瑕疵，故本院对叶陈香提出的与赔偿数额的确定无直接关联的答辩意见，不再予以评述。

综上，本院认为，家化公司的涉案注册商标专用权合法有效，依法应受法律保护，但其提出的上诉理由缺乏事实和法律依据，对其上诉请求本院不予支持。

原判认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当。

依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费550元，由家化公司负担。

本判决为终审判决。