福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）榕民初字第1042号原告江西珍视明药业有限公司，住所地江西省抚州市临川区迎宾大道**。

法定代表人吴朝阳，执行董事。

委托代理人周兵，系原告公司法务专员。

委托代理人王帆，江苏宁星律师事务所律师。

被告陈春光，系平潭惠佳大药房投资人，住福建省福清市。

委托代理人陈美英，福建信得律师事务所律师。

委托代理人吴水仙，系平潭惠佳大药房员工，住福建省福鼎市。

被告平潭惠佳大药房，住，住所地福建省平潭县潭城镇北大街**/div>投资人陈春光。

委托代理人吴水仙，系平潭惠佳大药房员工，住福建省福鼎市。

原告江西珍视明药业有限公司与被告陈春光侵害外观设计专利权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭。

原告江西珍视明药业有限公司（以下简称珍视明公司）于2014年9月22日向本院申请追加平潭惠佳大药房作为本案的被告，并对诉讼请求进行相应的变更。

经审查，本院依法追加平潭惠佳大药房作为本案的被告参加诉讼。

本院于2014年11月21日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人王帆，被告陈春光的委托代理人陈美英、吴水仙，被告平潭惠佳大药房的委托代理人吴水仙到庭参加诉讼。

本案现已审理终结。

原告珍视明公司诉称：原告是“珍视明”滴眼液外观设计专利权人，专利号为ZL201030049429.2。

原告企业是江西著名生产企业，其拥有的“珍视明”商标为驰名商标。

原告生产销售的“珍视明”牌滴眼液有很高的市场占有率和信誉度，产品投放市场已有十多年之久，覆盖全国三十多个省市、港澳地区和东南亚等国内外市场。

原告为上述品牌的维护倾注了大量的心血及费用，近年来每年投入市场的广告（央视媒体）费用就高达数亿元，其产品也一直深受广大患者的认同，产品适用人群为广大青少年（中小学生）。

经原告调查核实后发现，被告陈春光系被告平潭惠佳大药房的经营者，该药房是专业的医药经营大药房，且为医保定点药房，具有一定的经营规模。

近年来，二被告未经原告允许，为谋取利益在当地销售的北京方圆“珍视明”滴眼液侵犯了原告的“珍视明”外观设计专利权，经查该产品实为假冒伪劣侵权药品，外包装标注的生产者北京方圆医药科技发展有限公司的信息均为虚假，涉案产品的外包装（学生视力表）侵害了原告正牌产品的外观设计专利权，可见二被告主观故意之明显。

综上，二被告侵犯原告外观设计专利权的行为已造成不良影响，使原告蒙受重大的经济损失。

为此，原告诉至本院，请求依法判令：1.二被告立即停止侵犯原告“珍视明”产品外观设计专利权的行为（专利号：ZL201030049429.2），即召回、封存并销毁涉案产品“珍视明”滴眼液；

2.二被告在《中国知识产权报》上公开向原告赔礼道歉，消除影响；

3.二被告共同赔偿原告经济损失人民币70000元（其中包含调查和制止侵权所支出的合理费用，即代理费、调查费用及差旅费用等）；

4.本案的诉讼相关费用均由二被告承担。

被告陈春光辩称：程序上，平潭惠佳大药房是个人独资企业，原告已经起诉了平潭惠佳大药房，就不能再起诉陈春光。

故原告起诉陈春光没有法律依据，请求依法驳回原告对被告陈春光的起诉。

另外，从实体上，被告陈春光的答辩意见同被告平潭惠佳大药房的答辩意见。

被告陈春光、平潭惠佳大药房均辩称：1.被告不知道销售给原告的涉案商品，即“方圆”牌滴眼液侵犯了原告珍视明商品的外观设计专利权。

被告从案外人福州子鑫生物技术有限公司（以下简称子鑫公司）处购得上述“方圆”牌滴眼液，进货时，被告查看了子鑫公司的营业执照、税务证以及该产品生产厂家的经营主体资格的证明材料，并从子鑫公司取得销售批发清单（载明产品的名称、数量）、增值税发票以及子鑫公司与该产品生产厂家签订的《购销合同》、《质量保证协议书》等文件资料，且要求子鑫公司予以盖章确认。

故被告已尽到合理的注意义务，没有侵权的主观过错。

2.被告已向法院提交向子鑫公司进货的销售批发清单、增值税发票以及子鑫公司的经营主体资格的证明材料，能够证明被告系通过合法正规的渠道取得涉案商品，来源合法。

被告向原告销售涉案商品，不知道原告已就珍视明商品的外观设计申请了外观设计专利权，主观上没有侵权的故意和过错。

根据我国专利法第七十条的规定，被告不应承担赔偿责任。

3.原告要求被告赔偿70000元的经济损失没有事实依据，不应得到支持。

原告并没有提供证据证明其所受到的损失是如何计算得来的，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条、第七十六条的规定，原告应对其主张承担举证不能的不利后果。

综上，被告销售给原告的“方圆”牌滴眼液有合法来源，且被告不知道原告已申请外观设计专利权，并已向法院明确说明该批产品的来源是子鑫公司。

被告的销售行为是正常的商业行为，不存在侵犯原告外观设计专利权的行为，被告依法不承担赔偿责任。

原告要求被告承担专利侵权赔偿责任没有事实和法律依据，应驳回原告的诉讼请求。

原告珍视明公司为支持其诉讼主张，向本院提交以下证据：1.营业执照（注册资金捌仟万元）、企业发展说明及药品“珍视明”的荣誉、驰名商标，证明原告企业影响力及珍视明产品荣获药品品牌榜。

2.原告的“珍视明”商标注册证及相应的注册商标核准变更证明，证明原告享有商标专用权。

3.“珍视明”的著名商标证书（连续两届），证明原告“珍视明”商标为著名商标。

4.高新技术产品证书、珍视明外观设计专利证书，证明原告企业影响力。

5.原告多个“珍视明”产品的图片，由著名歌手韩庚与著名作家郭敬明广告代言，证明原告企业影响力及为“珍视明”品牌的付出受法律保护。

6.韩庚与郭敬明广告代言及各媒体对原告品牌的报道等，证明原告企业影响力及为“珍视明”品牌广告、公益活动等系列的付出。

7.贵阳市中级人民法院民事判决书，证明侵权行为给原告造成的损失及司法保护（判例）。

8.被告平潭惠佳大药房内资企业登记基本情况表，证明被告的经营规模状况。

9.涉案产品北京方圆“珍视明”的图片、说明书、销售发票、电脑小票以及实物（系当庭提交），证明被告销售涉案侵权三无药品的行为。

10.专利收费收据（当庭提交，系复印件加盖原告公司公章），证明原告于2013年12月6日依法交纳专利费，涉案专利处于有效期内。

被告陈春光、平潭惠佳大药房为支持其答辩主张，均向本院提交以下证据：1.平潭惠佳大药房个人独资企业营业执照；

2.福建省食品药品经营许可证（合）；

3.税务登记证；

4.组织机构代码证；

5.开户许可证。

证据1-5共同证明：被告经营食品药品是合法的。

6.福州子鑫生物技术有限公司批发销售单；

7.福州子鑫生物技术有限公司企业法人营业执照；

8.福州子鑫生物技术有限公司组织机构代码证；

9.福州子鑫生物技术有限公司税务登记证；

10.福建增值税普通发票；

11.保健食品经营企业卫生条件审核证明；

12.食品流通许可证。

证据6-12共同证明：1.被告进货讼争“珍视明”滴眼液商品来源合法的事实；

2.被告进货讼争商品时，根本不知道“珍视明”滴眼液商品有注册商标专用权和外观设计专利权；

3.被告没有侵害原告的“珍视明”滴眼液注册商标专用权及该商品的外观设计专利权，被告不应承担赔偿责任。

13.北京方圆医药科技发展有限公司与福州子鑫生物技术有限公司签订的《购销合同》；

14.北京方圆医药科技发展有限公司与福州子鑫生物技术有限公司签订的《质量保证协议书》；

15.北京方圆医药科技发展有限公司企业法人营业执照；

16.北京方圆医药科技发展有限公司食品卫生许可证、税务登记证、组织机构代码证；

证据13-16证明：1.被告不知道其所销售的方圆牌“珍视明”滴眼液侵害了原告珍视明商品的外观设计专利权。

2.被告所售的方圆牌“珍视明”滴眼液商品来源于子鑫公司，被告的进货渠道合法，来源合法。

3.被告在进货该商品的过程中，已尽到合理的注意义务，主观上没有侵权的故意和过错，不应该承担赔偿责任。

经法庭质证和审查，本院对原、被告双方的证据认证如下：关于原告珍视明公司提交的证据二被告对证据1中的原告主体资格及营业执照的真实性没有异议，本院予以确认。

二被告对驰名商标及其余证据的真实性均有异议，提出驰名商标证上没有加盖国家工商行政管理总局商标局的公章。

本院审查认为，因原告未提供药品“珍视明”的荣誉原件予以核对，对其真实性无法确认，本院不予采信；

原告已提供企业发展说明的原件，国家工商行政管理总局商标局颁发的“中国驰名商标”是经过（2013）抚文内证字第482号公证书公证的，本院对其真实性均予以确认。

二被告对证据2的形式真实性、关联性没有异议，本院予以确认。

二被告对证据3的形式真实性没有异议，对合法性有异议，提出有效期只到2012年6月，现已失效。

本院审查认为，原告已提供该份证据的原件予以核对，对其真实性予以确认。

二被告对证据4高新技术产品证书的真实性、合法性、关联性有异议，提出该证书有效期截止到2012年7月18日，现已失效；

对公证的外观设计专利证书的形式真实性有异议，原告没有提供原件；

对证据5的真实性、关联性、证明对象有异议，提出系原告单方制作；

对证据6的真实性无法确认；

对证据7的真实性、关联性、证明对象有异议。

本院审查认为，原告已提供证据4的原件予以核对，其中外观设计专利证书公证书原件系庭后提交，本院对证据4的真实性予以确认。

因原告未提供证据5-6的原件予以核对，对其真实性无法确认，本院不予采信。

证据7与本案缺乏关联性，本院不予采纳。

二被告对证据8的真实性、关联性没有异议，本院予以确认。

二被告对证据9中书证内容的真实性没有异议，本院予以确认。

二被告对实物的真实性有异议，提出该实物没有经过公证，不能证明系被告方店铺销售的。

本院审查认为，原告当庭提交的实物与发票联、电脑小票（载有：北京方圆医药科技发展有限公司）以及批发销售单载明的药品名称（珍视明滴眼液）、规格（15ml／盒）等内容能够相互印证，且被告自认其有销售“方圆”牌珍视明滴眼液及其所销售的该产品上有标记“珍视明”三个字，在被告未提供足以反驳的相反证据的情况下，本院确认被告平潭惠佳大药房销售了原告当庭提交的“珍视明滴眼液”实物。

二被告对证据10的真实性有异议，提出没有原件核对。

本院审查认为，该专利收费收据复印件有加盖原告公司公章，本院对其证明力予以认可。

（二）关于被告陈春光、平潭惠佳大药房提交的证据原告对证据1-5的真实性、合法性无异议，但提出与本案没有关联，不能证明二被告没有侵权。

本院审查认为，二被告已提供证据1-5的原件予以核对，本院予以确认。

原告对证据6-16的真实性、合法性、关联性均不予认可，提出假冒伪劣产品不存在合法来源。

本院审查认为，关于证据6-12，有关子鑫公司的资质证明均有加盖该公司公章，该公司在本院审理的由本案原告起诉的（2014）榕民初字第358号案件中作为被告出现，该公司的主体资质在该案中法院已进行审查，故在原告未提供相反证据的情况下，可以初步认定该公司的资质。

二被告已提供证据6和10的原件予以核对，可以证实被告平潭惠佳大药房系向案外人子鑫公司进货，本院予以采信。

因二被告未提供证据13-16的原件予以核对，对其真实性无法确认，本院均不予采信。

根据上述有效证据及庭审双方当事人的陈述，本院确认如下事实：原告珍视明公司系“包装盒（四味珍层冰硼滴眼液13ML）”外观设计专利权人，专利号为ZL201030049429.2，专利申请日为2010年1月8日，授权公告日为2010年8月18日。

该专利目前处于有效期内。

被告平潭惠佳大药房是被告陈春光投资设立的个人独资企业，成立日期为2011年5月10日，核准日期为2011年9月26日，经营范围为中药饮片、中成药、抗生素、化学药制剂、生化药品、生物制品、保健食品零售等。

2014年1月9日、2月11日，被告平潭惠佳大药房两次分别从子鑫公司购进“珍视明滴眼液”10盒、5盒，规格均为15ml／盒，单价均为1.3元，总价分别为13元、6.5元。

2014年3月14日，原告自行在被告平潭惠佳大药房购得涉案被控产品，即标注为北京方圆医药科技发展有限公司生产的“珍视明滴眼液”3盒，单价18元。

被告平潭惠佳大药房向原告出具了发票联及电脑小票各一张，该发票联载有：珍视明（方圆医药）×3，54元，并加盖了平潭惠佳大药房发票专用章；

电脑小票上载有：（特价）珍视明滴眼液15ml，北京方圆医药科技发展有限公司，18.00＊3盒，54.00。

本院认为：原告珍视明公司系涉案外观设计专利权人，其权益受法律保护。

根据我国专利法第十一条第二款的规定，外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。

被告平潭惠佳大药房销售的“珍视明滴眼液”，其包装盒与涉案专利构成近似。

具体分析：涉案专利的主视图主要由“珍视明”三个字、“E字视力表”以及包括滴眼液的产品名称、含量等在内的文字描述部分构成，上端的“珍视明”三个字所在位置底色为红色、字体为白色，下端的“E字视力表”底色为白色、字体为黑色，其他文字描述部分，除了“珍视明”三个字下方以红色为底色和以白色为字体颜色的三小块文字描述外（这三小块文字上横划着两条线），底色与字体颜色均与“E字视力表”相同。

根据最高人民法院《关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款之规定，人民法院认定外观设计是否相同或者近似时，应当根据授权外观设计、被诉侵权设计的设计特征，以外观设计的整体视觉效果进行综合判断，产品正常使用时容易被直接观察到的部位相对于其他部位通常对外观设计的整体视觉效果更具有影响。

被控侵权产品主视图相比于涉案专利主视图，多了“方圆医药”的商标以及以红色为底色和以白色为字体颜色的“外”字，缺少涉案专利中被两条横线划过的三小块文字描述，其他部分均为黑色字体和白色底色。

通过被控侵权产品与涉案专利的对比可以看出，二者较为突出的部位均为“珍视明”及“E字视力表”，属于在产品正常使用时容易被直接观察到的部位；

此外，二者主视图主要部分的底色均为白色，且在“四味珍层冰硼滴眼液”、“用于青少年假性近视、视力疲劳”的文字描述上完全一致，二者在整体视觉效果上看为近似的外观设计。

被控侵权产品的后视图不同于涉案专利的后视图，但被控侵权产品后视图与被控侵权产品主视图完全一样。

综上，本院认为，从整体视觉效果上看，被控侵权产品的外观设计主视图与涉案专利主视图构成近似；

且被控侵权产品的后视图和主视图完全相同，被控侵权产品的后视图的整体视觉效果亦近似于涉案专利主视图。

根据涉案专利及被控侵权产品的实物，一般消费者在产品正常使用时容易直接观察到的部位是涉案产品的主视图及后视图，被控侵权产品的外观设计与涉案专利的外观设计在视觉效果上相近似。

且被控侵权产品和涉案专利使用的产品均为滴眼液，属于相同产品。

被告平潭惠佳大药房在未经权利人许可的情况下擅自销售与涉案专利近似的产品，侵犯了原告对涉案专利享有的外观设计专利权，依法应承担停止侵权的法律责任。

由于被告平潭惠佳大药房在本案中对销售的事实不予否认，并向本院提交了其向子鑫公司进货的凭证，亦未有证据证明其存在侵权的主观故意，被告平潭惠佳大药房能够证明其所销售的侵权产品的合法来源，依法不承担赔偿责任，但应承担原告为维权支出的合理费用人民币3000元。

被告平潭惠佳大药房为个人独资企业，被告陈春光作为投资人在被告平潭惠佳大药房财产不足以清偿上述债务时，应当以其个人的其他财产予以清偿。

原告诉请判令被告公开赔礼道歉、消除影响，因本案未涉及侵害原告的人身权利，且原告未提交证据证明被告平潭惠佳大药房的销售行为造成原告商誉的重大损失，故本院对原告的该项诉请不予支持。

据此，依照《中华人民共和国专利法》第十一条第二款、第五十九条第二款、第七十条，《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告平潭惠佳大药房自本判决生效之日起，立即停止销售侵犯原告江西珍视明药业有限公司专利号为ZL201030049429.2的“包装盒（四味珍层冰硼滴眼液13ML）”外观设计专利权的产品，并销毁库存的侵权产品；

二、被告平潭惠佳大药房自本判决生效之日起五日内支付原告江西珍视明药业有限公司合理费用人民币3000元；

三、如被告平潭惠佳大药房名下的财产不足以清偿本判决第二项所确定的债务，不足部分由被告陈春光以其个人的其他财产予以清偿。

四、驳回原告江西珍视明药业有限公司的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案案件受理费人民币1550元，由原告江西珍视明药业有限公司负担750元，被告平潭惠佳大药房、陈春光负担800元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。

审　判　长　　李瑞钦代理审判员　　高丽钦人民陪审员　　陈新燕二〇一四年十二月十二日书　记　员　　陈　琦附：一、本判决书引用的主要法律条文（一）《中华人民共和国专利法》第十一条第二款外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。

第五十九条第二款外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。

第七十条为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。

（二）《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。

（三）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。

当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。

人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。

二、执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。

申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。

前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；

法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；

法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。

第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。

被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。