{C} 福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽02民初934号 原告：苏州宝时得电动工具有限公司，住所地江苏省苏州工业园区娄葑镇东旺路18号。

法定代表人：孙国香，董事长。

委托诉讼代理人：夏劲松，福建厦宇律师事务所律师。

委托诉讼代理人：陈秀平，福建厦宇律师事务所律师。

被告：厦门市湖里区周东明电动工具经营部，经营地址福建省厦门市湖里区穆厝社375号之三。

经营者：周东明，男，汉族，1987年1月26日出生，户籍所在地河南省商水县，经常居住地福建省厦门市湖里区。

原告苏州宝时得电动工具有限公司（以下简称宝时得公司）与被告厦门市湖里区周东明电动工具经营部（以下简称周东明经营部）侵害外观设计专利权纠纷一案，本院于2019年9月11日立案后，依法适用普通程序，于2019年12月6日公开开庭进行了审理。

原告宝时得公司的委托诉讼代理人夏劲松、陈秀平，被告周东明经营部的经营者周东明到庭参加诉讼。

本案现已审理终结。

宝时得公司向本院提出诉讼请求：1.判令周东明经营部立即停止销售侵犯宝时得公司ＺＬ20153002××××.0号“电钻”外观设计专利权的侵权行为，并销毁库存侵权产品；

2.判令周东明经营部赔偿宝时得公司经济损失及为制止侵权所支出的合理费用80000元（人民币，下同）；

3.由周东明经营部承担本案的全部诉讼费用。

事实和理由：宝时得公司于2015年1月30日向国家知识产权局申请名称为“电钻”的外观设计专利，2015年8月12日获得授权，专利号ＺＬ20153002××××.0。

宝时得公司作为专利权人按期缴纳专利年费，目前专利合法有效。

该专利在宝时得公司实施投放市场后，产品受到广大消费者青睐。

经调查，宝时得公司发现周东明经营部未经许可，以生产经营为目的，擅自在其经营场所销售涉案产品，侵犯宝时得公司上述外观设计专利权。

周东明经营部辩称，其没有主观侵权过错，不应当承担赔偿责任。

周东明经营部销售的产品是宝时得公司提供的标准，周东明经营部不知道按照该标准会导致专利侵权。

周东明经营部对制造者生产的产品并不知情。

周东明经营部销售的产品具有合法来源，依法可以免责。

周东明经营部仅销售3台被诉侵权产品，每台利润仅45元，宝时得公司提起巨额侵权赔偿的诉讼请求没有依据。

本案有侵权主观过错的应当是制造商不是销售商，宝时得公司请求赔偿的对象有误。

周东明经营部请求驳回宝时得公司的诉讼请求。

宝时得公司、周东明经营部为支持其诉讼主张和答辩意见，依法向本院提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。

宝时得公司提交的证据： 证据1、外观设计专利证书，拟证明宝时得公司系ＺＬ20153002××××.0号“电钻”外观设计专利权人。

证据2、专利年费收费票据，拟证明涉案专利依法缴纳年费，目前仍处于有效状态。

证据3、外观设计专利权评价报告，拟证明涉案外观设计专利不存在不符合授予外观设计专利的缺陷。

证据4、宝时得公司的官方网站，拟证明宝时得公司是一家拥有国际知名电动工具品牌的跨国公司，产品获得了“中国品牌企业500强”、“十大电动工具品牌”、“中国设计红星金奖”、“中国外观设计金奖”、“红点奖”等诸多奖项，具有极高商业价值。

证据5、（2019）闽厦开证内字第731号公证书，拟证明周东明经营部未经许可，擅自销售侵害宝时得公司外观设计专利权的产品。

证据6、公证费发票，拟证明宝时得公司为制止侵权支出的公证费用。

周东明经营部对宝时得公司提交的上述证据发表如下质证意见：对证据1、2、3、4的真实性、合法性、关联性没有异议。

证据5、6的真实性无异议，但对合法性有异议，宝时得公司是在周东明经营部不知情的情况下偷拍的，属钓鱼执法。

周东明经营部提交的证据： 证据1、进货单，拟证明周东明经营部销售的被诉侵权产品有合法进货来源。

证据2、比对意见，拟证明周东明经营部销售的被诉侵权产品与宝时得公司享有的外观设计专利权不同。

宝时得公司对周东明经营部提交证据1的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为证据2不具有证据属性，只是其单方比对意见。

本院认为：周东明经营部对宝时得公司提交证据的真实性均无异议，证据5为公证书、证据6是该公证书的发票，周东明经营部以证据5、6是在其不知情的情形下拍摄的为由否认证据的合法性，没有法律依据，本院不予采纳。

本院确认上述证据的证明力。

周东明经营部提交的证据1没有出售方的公章，宝时得公司对该证据的质证意见，符合法律规定，应予以采纳；

证据2是周东明经营部的单方意见，不具有证据属性，本院不予采信。

根据本院审查认定的证据及宝时得公司、周东明经营部在庭审中的陈述，本院认定本案事实如下： 2015年1月30日，宝时得公司向国家知识产权局申请名称为“电钻”，专利号为ＺＬ20153002××××.0号的外观设计专利，并于2015年8月12日获得授权，该专利授权公告图片详见附件一。

该专利简要说明记载如下：1.本外观设计的产品名称：电钻。

2.本外观设计专利的产品用途：钻孔。

3.本外观设计的设计要点：产品的形状。

4.最能表明设计要点的图片或者照片：立体图。

该专利于2018年11月29日仍缴纳年费。

经宝时得公司申请，国家知识产权局于2018年7月27日出具外观设计专利权评价报告，该报告初步结论为全部外观设计未发现不符合授予专利权条件的缺陷。

2019年1月4日，受宝时得公司委托，合泽安（厦门）知识产权服务有限公司的委托代理人何天云与福建省厦门市开元公证处公证员及其他工作人员一起来到位于厦门市湖里区标有“东明电动工具”的场所，何天云支付150元购买一套充电式手电钻，取得收款收据一张。

何天云将商品、收款收据均交给公证人员保管。

公证处工作人员对场所的标识、现状及周边环境进行拍照，并将实物、收款收据等物品进行封存。

2019年2月22日福建省厦门市开元公证处出具（2019）闽厦开证内字第731号公证书。

庭审中，经双方当事人确认公证封存的实物外包装完整后，本院当庭拆封，内有收款收据一张、工具盒一个、电钻一个、电池一个、充电器一个及内容为“厦门东明电动工具周东明”的名片一张，与公证书所附的照片一致。

该产品上虽标有“东鹰”及“江苏南通润喜科技”的字样，但未载明地址，该产品没有合格证。

周东明经营部确认被诉侵权产品系其销售的。

将被诉侵权产品外观与本案外观设计专利的图片进行比对，宝时得公司认为二者为相同，理由如下：1.电钻主体部分相同，具体包括电钻前端扭力调节部外周排列紧密的防滑条纹设计，电机部两侧矩形装饰框区域的位置和比例，矩形装饰框区域上下两侧横向设置螺栓的形状和大小。

电机部顶端均设有档位转换部件，电机部尾部均设有长短及占比相同的椭圆形条状通风孔还包括一条环状格栅通风孔。

电机部均设有环状沟槽设计，沟槽均为一条深槽与两条浅槽组成，其中较深的环状沟槽均被矩形框断开。

2.电钻手柄部分相同。

具体包括手柄上的装饰线条及组成图案，手柄上部正反转换按钮形状和位置，手柄前端的开关形状和位置，手柄底部电池按钮区域的条纹防滑设计等内容均相同。

周东明经营部认为存在以下不同：1.专利图片的主视图中，夹头位置是一体的，线条为密集型的，开关位置是平面的，推动的按钮部位有三角形的标识，装饰条是连体的，手柄握手部位角度呈7字型，手柄下端电池按钮位置靠后，按钮卡扣和按钮的线条都比较突出，电池部位是呈向下趋小，出风口部位是四个。

被诉侵权产品的夹头位置是分体的，线条较稀疏，开关位置的角度往上倾斜且没有三角形的标识，装饰条是分开的，手柄握手部位角度呈S型，手柄下端电池按钮位置较靠前，按钮卡扣较平整，按钮的线条是倾斜的，电池部位是平面的，出风口部位是两个；

2.专利图片的后视图中，手柄部位的防滑部位有三条杠，看不到电池按钮。

被诉侵权产品的手柄部位有四条杠，可以看到电池按钮；

3.专利图片的左视图，开关下方螺丝孔离开关位置比较近，被诉侵权产品二者位置比较远；

4.专利图片的俯视图中，调档开关是正方形，开关旁边的平面是长方形，调档开关前铝的装饰有棱角。

被诉侵权产品的调档开关是长方形，开关旁边的平面和调档开关前铝的装饰都是椭圆形；

5.专利图片的右视图可以看到电池后方拆卸电池的按钮，螺丝孔位置在条纹中间。

被诉侵权产品看不到电池后方拆卸电池的按钮，螺丝孔位置在条纹下方。

宝时得公司向本院提交了一张金额为700元的公证费发票。

本院认为，宝时得公司是名称为“电钻”，专利号为ＺＬ20153002××××.0的外观设计专利权人，该专利至今合法有效，应受法律保护。

根据《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第八条、第九条规定，“在与外观设计专利产品相同或者相近种类产品上，采用与授权外观设计相同或者近似的外观设计的，人民法院应当认定被诉侵权设计落入专利法第五十九条第二款规定的外观设计专利权的保护范围。

”“人民法院应当根据外观设计产品的用途，认定产品种类是否相同或者相近。

确定产品的用途，可以参考外观设计的简要说明、国际外观设计分类表、产品的功能以及产品销售、实际使用的情况等因素。

”本案被侵权产品和专利产品均为电钻，属相同产品，可以进行相同或者近似的外观设计比对。

经本院比对，被诉侵权产品与专利图片均由电钻主体及手柄两部分组成，二者外观的主要设计特征相似，包括主体前端防滑条设计、两侧矩形装饰框区域的位置和比例、顶端凸起的档位转换部件的设计、主体尾部的通风栅栏和椭圆形散热孔及手柄上的装饰图案、手柄前端按钮形状和位置等均相似。

虽然二者在电钻夹头部分的线条处存在密稀不一、手柄的握手角度不一、按钮卡扣和按钮的线条不同等细微差别，但根据《中华人民共和国专利法》第五十九条第二款“外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。

”及《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第十一条的规定“人民法院认定外观设计是否相同或者近似时，应当根据授权外观设计、被侵权设计的设计特征，以外观设计的整体视觉效果进行综合判断；

对于主要由技术功能决定的设计特征以及对整体视觉效果不产生影响的产品的材料、内部结构等特征，应当不予考虑。

”的判断标准，上述区别不会对产品的整体视觉效果产生显著影响，以一般消费者的知识水平和认知能力，二者在整体视觉效果上不存在实质差异，二者构成近似设计，被诉侵权产品已落入了涉案外观设计专利权的保护范围。

宝时得公司提交的公证书足以认定被诉侵权产品系周东明经营部所销售，周东明经营部对该事实亦予以确认，周东明经营部的行为已侵犯宝时得公司依法享有的外观设计专利权。

宝时得公司要求判令周东明经营部立即停止销售被诉侵权产品的诉讼请求，本院予以支持。

因宝时得公司未能提交证据证明周东明经营部尚有未销售的库存产品，宝时得公司要求销毁库存侵权产品的诉讼请求，缺乏相应的事实依据，本院不予支持。

根据《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷应用法律若干问题的解释（二）》第二十五条的规定，周东明经营部提交的进货单不足以证明被诉侵权产品具有合法来源，且被诉侵权产品上虽标有“东鹰”及“江苏南通润喜科技”的字样，但未载明地址且该产品没有合格证等事实，亦足以证明周东明经营部在销售被诉侵权产品时未尽到合理的注意义务，周东明经营部主张其没有主观过错，不应当承担赔偿责任的意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。

本案中，宝时得公司未举证证明其因侵权行为导致的实际损失或者周东明经营部因销售被诉侵权产品的获利，也未举证证明涉案外观设计专利许可使用的情况，宝时得公司当庭要求按法定赔偿确定赔偿数额，符合法律规定。

赔偿数额应考虑本案为外观设计专利、被诉侵权产品与授权外观设计专利均为电钻、周东明经营部的主观过错、销售规模及宝时得公司为制止侵权支付的合理费用等因素，酌定周东明经营部应赔偿宝时得公司经济损失（含合理费用）11000元。

综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条，《中华人民共和国专利法》第十一条第二款、第五十九条第二款、第六十五条，《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第八条、第九条、第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷应用法律若干问题的解释（二）》第二十五条的规定，判决如下： 一、被告厦门市湖里区周东明电动工具经营部应于本判决生效之日起立即停止销售侵害原告苏州宝时得电动工具有限公司名称为“电钻”、专利号为ＺＬ20153002××××.0号的外观设计专利权产品的行为；

二、被告厦门市湖里区周东明电动工具经营部应于本判决生效之日起十日内赔偿原告苏州宝时得电动工具有限公司经济损失（含合理费用）11000元；

三、驳回原告苏州宝时得电动工具有限公司的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案案件受理费1800元，由原告苏州宝时得电动工具有限公司负担540元，由被告厦门市湖里区周东明电动工具经营部负担1260元。

如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。

审判长　林　勤 审判员　谢爱芳 审判员　叶鑫欣 二〇二〇年二月十九日 书记员　陈颖欣 附本案相关法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百七十九条承担民事责任的方式主要有： （一）停止侵害；

（二）排除妨碍；

（三）消除危险；

（四）返还财产；

（五）恢复原状；

（六）修理、重作、更换；

（七）继续履行；

（八）赔偿损失；

（九）支付违约金；

（十）消除影响、恢复名誉；

（十一）赔礼道歉。

法律规定惩罚性赔偿的，依照其规定。

本条规定的承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。

《中华人民共和国专利法》 第十一条发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。

外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。

第五十九条发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容。

外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。

第六十五条侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；

实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。

权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。

赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。

《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》 第八条在与外观设计专利产品相同或者相近种类产品上，采用与授权外观设计相同或者近似的外观设计的，人民法院应当认定被诉侵权设计落入专利法第五十九第二款规定的外观设计专利权的保护范围。

第九条人民法院应当根据外观设计产品的用途，认定产品种类是否相同或者相近。

确定产品的用途，可以参考外观设计的简要说明、国际外观设计分类表、产品的功能以及产品销售、实际使用的情况等因素。

第十条人民法院应当以外观设计专利产品的一般消费者的知识水平和认知能力，判断外观设计是否相同或者近似。

第十一条人民法院认定外观设计是否相同或者近似时，应当根据授权外观设计、被诉侵权设计的设计特征，以外观设计的整体视觉效果进行综合判断；

对于主要由技术功能决定的设计特征以及对整体视觉效果不产生影响的产品的材料、内部结构等特征，应当不予考虑。

下列情形，通常对外观设计的整体视觉效果更具有影响： （一）产品正常使用时容易被直接观察到的部位相对于其他部位；

（二）授权外观设计区别于现有设计的设计特征相对于授权外观设计的其他设计特征。

被诉侵权设计与授权外观设计在整体视觉效果上无差异的，人民法院应当认定两者相同；

在整体视觉效果上无实质性差异的，应当认定两者近似。

《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷应用法律若干问题的解释（二）》 第二十五条为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，且举证证明该产品合法来源的，对于权利人请求停止上述使用、许诺销售、销售行为的主张，人民法院应予支持，但被诉侵权产品的使用者举证证明其支付该产品的合理对价的除外。

本条第一款所称不知道，是指实际不知道且不应当知道。

本条第一款所称合法来源，是指通过合法的销售渠道、通常的买卖合同等正常商业方式取得产品。

对于合法来源，使用者、许诺销售者或者销售者应当提供符合交易习惯的相关证据。