浙江省义乌市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0782刑初1505号 公诉机关义乌市人民检察院。

被告人应红卫，男，1967年3月16日出生，汉族，初中文化，住浙江省永康市。

曾因犯非法出售增值税专用发票罪于1999年11月10日被永康市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金二万元。

因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2018年11月1日被永康市公安局刑事拘留，经永康市人民检察院批准，于2018年12月5日被永康市公安局执行逮捕。

现羁押于义乌市看守所。

辩护人纪宏财，浙江巨达律师事务所律师。

辩护人赵佳，浙江巨达律师事务所律师。

被告人陈宇，男，1988年1月26日出生，汉族，大学文化，住江西省萍乡市安源区。

因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2019年1月7日被永康市公安局取保候审。

辩护人吕晶莹，浙江福田律师事务所律师。

义乌市人民检察院以义检刑诉[2019]1410号起诉书指控被告人应红卫犯假冒注册商标罪、被告人陈宇犯销售假冒注册商标的商品罪，于2019年7月30日向本院提起公诉。

本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。

义乌市人民检察院指派检察员龚晓琴出庭支持公诉，被告人应红卫及其辩护人纪宏财、赵佳，被告人陈宇及其辩护人吕晶莹到庭参加诉讼。

现已审理终结。

公诉机关指控：2018年4月20日以来，被告人应红卫在没有得到“碧然德”公司授权的情况下，在永康市的厂里生产假冒“碧然德”牌净水器滤芯。

经查明，2018年4月底以来，被告人应红卫销售给王某、被告人陈宇的销售额达到1952522元。

2018年10月31日，在永康市后釜路10弄3号查获标有“碧然德”商标的滤芯151箱（每箱120个）共18120个（根据销售的平均价7.5元/个计算，共计135900元）。

在古山镇寮前村109号查获标有“碧然德”商标的滤芯5366个（根据销售的平均价7.5元/个计算，共计40245元），塑料压铸机三台，封口机一台，外包装纸板20800张，滤芯外壳8400个，外包装塑料袋30000只。

2018年6月份开始，被告人陈宇向被告人应红卫购买“碧然德”牌滤芯，兼职销售滤芯。

2018年8月12日以后，被告人陈宇明知被告人应红卫生产的是假冒“碧然德”牌滤芯，仍然向应红卫购买了289095元的假冒的“碧然德”牌滤芯，销售给“李某”、“游总”等人，获利5万余元。

2018年10月31日，被告人应红卫在永康市被抓获；

2019年1月7日，被告人陈宇主动向永康市公安局古山派出所投案。

在庭审中，公诉机关明确被告人应红卫的非法经营数额由两部分组成：其一为从2018年5月起，已销售给王某、陈宇的假冒产品1952522元；

其二为在永康市后釜路10弄3号查扣的假冒产品135900元和在永康市查扣的假冒产品40245元，合计2020472元。

被告人陈宇的销售金额为289095元。

公诉机关认为，被告人应红卫未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任；

被告人陈宇销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额巨大，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任。

被告人应红卫对公诉机关指控的罪名没有意见，但提出其与被告人陈宇的款项往来中有部分是借款，而非货款；

在永康市后釜路10弄3号查扣的货值为135900元的假冒产品中有一半是退回来的次品，在永康市查扣的货值为40245元的假冒产品全部都是退回来的次品。

被告人应红卫的辩护人提出以下几点意见：其一，被告人应红卫与被告人陈宇之间有部分款项往来不是货款，被告人应红卫、陈宇均供述微信交易记录中几十元、几百元的金额不是货款，是其他经济往来，该部分5773元的款项应当予以扣除。

其二，被告人应红卫与被告人陈宇支付宝交易记录中有一笔10000元和一笔5000元的款项是借款，不是货款，应予扣除。

其三，被告人应红卫与被告人陈宇的交易记录中有四笔款项发生在凌晨，按照交易习惯，不是货款，应当予以扣除。

其四，被告人应红卫与被告人陈宇之间53208元的浦发银行转账，不是货款，应予扣除。

其四，被告人应红卫认罪态度好，能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。

被告人陈宇对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有意见。

其辩护人提出，被告人陈宇认罪态度好，能如实供述自己的罪行，系初犯、偶犯，可以从轻处罚。

经审理查明： 2018年4月20日以来，被告人应红卫在没有得到碧然德有限公司授权的情况下，在永康市的厂里生产假冒“”（商标注册证号为第17347062号）净水器滤芯。

经查明，2018年5月以来，被告人应红卫销售给王某、被告人陈宇的销售额为1952522元。

其中，销售给王某的假冒产品价值1169735元（通过支付宝的交易金额为675522元，通过微信的交易金额为494213元）；

销售给被告人陈宇的假冒产品价值782787元（通过支付宝的交易金额为347529元，通过微信的交易金额为382050元，通过浦发银行转账53208元）。

2018年10月31日，在永康市后釜路10弄3号查获标有“”商标的滤芯151箱（每箱120个）共18120个（根据销售的平均价7.5元/个计算，共计135900元）。

在古山镇寮前村109号查获标有“”商标的滤芯5366个（根据销售的平均价7.5元/个计算，共计40245元），塑料压铸机三台，封口机一台，外包装纸板20800张，滤芯外壳8400个，外包装塑料袋30000只。

2018年6月份开始，被告人陈宇向被告人应红卫购买“”牌滤芯，兼职销售滤芯。

2018年8月12日以后，被告人陈宇明知被告人应红卫生产的是假冒“”牌滤芯，仍然向应红卫购买了289095元的假冒“”牌滤芯，并销售给“李某”、“游总”等人。

2018年10月31日，被告人应红卫在永康市被抓获；

2019年1月7日，被告人陈宇主动向永康市公安局古山派出所投案。

另查明，被告人陈宇在侦查阶段退出违法所得60000元。

上述事实，有扣押清单，商标注册证，银行账户交易流水明细，微信聊天记录，暂扣款票据信息，浙江铁路旅客进站信息，刑事判决书，户籍信息；

证人王某、应某、欧某、杨某、宋某、胡某、张某、曾某、刘某的证言；

鉴定证明；

搜查笔录，侵权实物，辨认笔录，电子证物检查工作记录；

微信、支付宝交易明细光盘；

被告人应红卫、陈宇的供述与辩解等证据证实，足以认定。

关于被告人应红卫及其辩护人提出的部分数额应予扣除的意见，本院认定如下：其一，被告人应红卫、陈宇微信交易中几十元、几百元的部分，公诉机关在指控被告人应红卫已销售数额中已予以扣除相应的数额，其余部分本院认定仍属于被告人应红卫的非法经营数额。

其二，被告人应红卫、陈宇支付宝交易记录中的15000元款项往来，公诉机关在指控的非法经营数额中已经扣除。

其三，辩护人提出的被告人应红卫、陈宇之间发生在凌晨的四笔款项非货款的意见，与本院查明的事实不符，本院认定该款项属于被告人应红卫的非法经营数额。

其四，对于被告人应红卫、陈宇之间的53208元浦发银行转账，被告人陈宇供述系货款，且根据被告人应红卫的供述，其与被告人陈宇之间的借款系整数，本院认定该款项属于被告人应红卫的非法经营数额。

其五，公安机关查扣的假冒产品，经查实，确有部分系退回来的次品，被告人应红卫的辩称40245元的产品均为次品、135900元的产品有一半系次品，根据有利于被告人的原则，本院认定查扣的假冒产品货值为67950元（135900元的一半），故被告人应红卫的非法经营数额为2020472元（已销售金额1952522元，查扣到货值为67950元）。

综上，本院认为，被告人应红卫未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为已构成假冒注册商标罪，公诉机关指控的罪名成立，应予支持。

被告人陈宇销售明知是假冒他人注册商标的商品，数额巨大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪，公诉机关指控的罪名成立，应予支持。

被告人应红卫、陈宇在归案后认罪态度好，能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。

被告人陈宇在犯罪后能积极退赃，可酌情从轻处罚。

被告人应红卫的辩护人提出的应红卫认罪态度好，能如实供述自己罪行的辩护意见，本院予以采纳。

被告人陈宇的辩护人提出的陈宇认罪态度好，能如实供述自己罪行，系初犯、偶犯的辩护意见，本院予以采纳。

依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二百一十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人应红卫犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑五年零五个月，并处罚金一百零二万元（刑期从判决执行之日起计算。

判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月1日起至2024年3月31日止。

罚金限判决生效后一个月内缴纳） 二、被告人陈宇犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金二十万元（缓刑考验期限自判决确定之日起计算；

罚金限判决生效之日缴纳）。

三、被告人陈宇的违法所得六万元，予以没收，上缴国库。

四、扣押在案的假冒注册商标的商品，予以没收。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。

书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。