浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙01民初1863号 原告：增城市众合电子实业有限公司，住所地广东省广州市增城区荔城街道蒋村工业园蒋村路1号，统一社会信用代码91440183618776679U。

法定代表人：卢兆祥，执行董事兼总经理。

委托诉讼代理人：张琪、孙敏婷，广东达方律师事务所律师。

被告：王霞，女，1983年12月2日出生，汉族，住重庆市渝中区。

委托诉讼代理人：谯尚城，男，1982年6月1日出生，汉族，住四川省射洪县，系王霞丈夫。

被告：浙江淘宝网络有限公司，住所地浙江省杭州市余杭区五常街道文一西路969号1幢6楼601室，统一社会信用代码913301107517434382。

法定代表人：蒋凡，董事长兼总经理。

委托诉讼代理人：程琳、钱丹洁，浙江海浩律师事务所律师。

原告增城市众合电子实业有限公司（以下简称众合公司）与被告王霞、浙江淘宝网络有限公司（以下简称淘宝公司）侵害外观设计专利权纠纷一案，本院于2019年5月14日立案后，依法适用普通程序于2019年9月10日公开开庭进行了审理，原告众合公司的委托诉讼代理人孙敏婷，被告王霞的委托诉讼代理人谯尚城，被告浙江淘宝网络有限公司的委托诉讼代理人钱丹洁到庭参加诉讼。

本案现已审理终结。

众合公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1、王霞、浙江淘宝网络有限公司立即停止销售、许诺销售侵犯众合公司ＺＬ20093020××××.3号“遥控器（WK-CU-1015-10）”外观设计专利权的产品，并销毁库存侵权产品；

2、王霞、浙江淘宝网络有限公司赔偿众合公司经济损失（含合理费用）50000元；

3、王霞、浙江淘宝网络有限公司承担本案诉讼费用。

事实和理由：2009年7月28日，众合公司向国家知识产权局申请了名为“遥控器（WK-CU-1015-10）”的外观设计专利，2010年3月31日获得授权并公告，专利号为ＺＬ20093020××××.3，该项专利在起诉时仍在有效期内，受法律保护。

2018年12月调查发现，王霞在未经众合公司许可的情况下，擅自在其经营的淘宝网平台店铺上许诺销售、销售涉案侵权产品。

众合公司进行了公证购买，所购产品与涉案专利外观近似，落入涉案专利权保护范围。

王霞、浙江淘宝网络有限公司的行为侵害了众合公司的外观设计专利权，故诉至本院，望判如所请。

被告王霞答辩称：1.对被诉侵权产品是否侵权并不知情；

2.被诉侵权产品是在淘宝上购买的，具有合法来源；

3.众合公司诉请金额过高。

请求驳回众合公司的诉讼请求。

被告淘宝公司答辩称：1.淘宝公司仅是信息发布平台的服务提供商，并非被诉侵权产品信息的发布者，也未实施销售、许诺销售等直接侵害涉案发明专利权的行为。

2.淘宝公司在众合公司起诉前，并不知晓侵权信息的存在，对侵权行为的发生不存在主观过错。

3.淘宝公司已尽到事先提醒注意义务，在事后也已采取合理必要措施。

在商户入驻前，要求商户填写身份信息，并对商户身份进行审核。

同时，淘宝公司在《服务协议》中均明确要求用户不得发布侵犯他人合法权益的商品信息，明确要求用户承诺不得发布及销售侵犯他人知识产权的商品，尽到了事先提醒注意义务。

4.淘宝公司收到起诉材料后，及时确认被诉侵权产品链接已经不存在，采取了必要措施，尽到事后注意义务。

综上，请求依法驳回众合公司对淘宝公司的诉讼请求。

当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。

依据有效证据及相关陈述，本院认定事实如下： 2009年7月28日，众合公司向国家知识产权局申请了名为“遥控器（WK-CU-1015-10）”的外观设计专利，2010年3月31日获得公告授权，专利号为ＺＬ20093020××××.3。

该外观设计专利整体为长方体形状，正面上半部分为显示屏，下半部分为按钮。

按钮部分分为三个区域，第一区域为一行三个按钮，第一个为花型按钮，第二个与第三个为左右两侧为弧形的长条形按钮，第二区域为两列按钮，左侧为四个左右两侧为弧形的长条形按钮，右侧为一凸出于椭圆形凹槽的“8”字形按钮，第三区域为一行三个按钮，第一个与第二个为左右两侧为弧形的长条形按钮，第三个为圆形按钮。

顶部有一个指示器。

2018年12月19日，广东省广州市南粤公证处收到快递包裹一件（运单号：71565517155743），经查验包装完好。

在广东省广州市南粤公证处公证人员的见证下，申请人众合公司的转委托代理人陈天驹对该包裹拆封查看并拍照，随后公证人员将上述物品封存并交陈天驹收执。

广东省广州市南粤公证处对上述保全证据公证过程出具了（2018）粤广南粤第13694号公证书。

2018年12月24日，陈天驹使用公证处计算机登陆了淘宝网，在“已买到的宝贝”中点击进入“qiaoshangcheng”店铺查看一款名为“全部通用空调遥控万众牌K-100SP万能空调遥控器空调万能遥控器”的产品，页面显示价格6.66元，累计评论数0个，交易成功数1个，库存9999992件。

点击订单详情，显示订单编号为299069313849787170的产品，显示物流公司为百世快递，运单号为71565517155743。

广东省广州市南粤公证处对上述保全证据公证过程出具了（2018）粤广南粤第13719号公证书。

另查明，淘宝公司依法提供信息服务业务（仅限互联网信息服务），taobao.com由淘宝公司注册运营。

《淘宝平台服务协议》就账户注册与使用、淘宝平台服务及规范、用户违约及处理等作出了明确约定。

在“淘宝平台服务及规范”章节中要求用户销售的商品或提供的服务不得侵犯他人知识产权或其他合法权益。

庭审中，经当庭打开公证实物，内有遥控器一个，外包装及产品上显示品牌为“万众之星”。

王霞确认“qiaoshangcheng”店铺由其经营，公证实物为该店铺销售产品。

经比对，众合公司认为被诉侵权产品与涉案专利构成近似，王霞及淘宝公司确认近似。

众合公司经核实确认被诉侵权产品链接已经删除。

再查明，众合公司为本案支出了公证费。

以上事实，由涉案专利证书、专利年费缴费信息公告、（2018）粤广南粤第13694号公证书及实物、（2018）粤广南粤第13719号公证书、公证费发票、（2018）浙杭钱证内字第16564号公证书、（2017）浙杭钱证内字第4244号公证书、商品现状截图等，及当事人陈述在案佐证。

本院认为，专利号为ＺＬ20093020××××.3“遥控器（WK-CU-1015-10）”外观设计专利在起诉时仍在有效期限内，法律状态稳定，并已履行了缴纳专利年费的义务，应受国家法律保护。

众合公司作为涉案专利权人，依法享有对侵犯涉案外观设计专利权行为之诉权。

根据本院查明的事实及双方的控辩意见，本案的争议焦点为：1、被诉侵权产品是否落入涉案专利权的保护范围；

2、众合公司指控王霞实施的侵权行为能否成立；

3、如构成侵权，王霞、淘宝公司应承担的法律责任。

关于争议焦点1，《中华人民共和国专利法》第五十九条第二款规定：“外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。

”《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第八条规定：“在与外观设计专利产品相同或者相近种类产品上，采用与授权外观设计相同或者近似的外观设计的，人民法院应当认定被诉侵权设计落入专利法第五十九条第二款规定的外观设计专利权的保护范围。

”本案中，被诉侵权产品与涉案外观设计专利产品均为遥控器，属于相同种类的产品。

经庭审比对，被诉侵权产品与涉案外观设计专利均表现为：整体为长方体形状，正面上半部分为显示屏，下半部分为按钮。

按钮部分分为三个区域，第一区域为一行三个按钮第二个与第三个为左右两侧为弧形的长条形按钮，第二区域为两列按钮，左侧为四个左右两侧为弧形的长条形按钮，右侧按钮位于一椭圆形凹槽内，第三区域为一行三个按钮，第一个与第二个为左右两侧为弧形的长条形按钮，第三个为圆形按钮。

顶部有一个指示器。

两者的主要区别在于：1.涉案专利与被诉侵权产品显示屏大小不同；

2.涉案专利第一行第一个按钮为花型，被诉侵权产品为圆形；

3.涉案专利第二区域右侧的按钮为“8”字形按钮，被诉侵权产品为两个小椭圆形按钮。

涉案专利与被诉侵权产品的显示屏虽然大小不同，但形状相同，外观差异并不明显。

另，虽然被诉侵权产品第一行第一个按钮及第二区域右侧按钮的形状与涉案专利不同，但该差异属于细微差别，被诉侵权产品与涉案专利整体形状及其他细节设计上均基本一致，主要设计特征相同、多面视图相近似，故仅上述部位的差异不足以使整体视觉效果产生实质性差异，故两者构成近似，即被诉侵权产品落入专利号为ＺＬ20093020××××.3“遥控器（WK-CU-1015-10）”外观设计专利权的保护范围。

关于争议焦点2，众合公司指控王霞实施了销售、许诺销售侵权产品的行为。

经审查，众合公司在王霞经营的淘宝店铺中公证购买了涉案侵权产品，且王霞亦确认侵权产品系其销售，故本院认定王霞实施了销售行为。

关于许诺销售，王霞在其店铺上展示侵权产品图片并向公众作出销售侵权产品的意思表示，亦构成许诺销售侵权行为。

关于王霞的合法来源抗辩，《中华人民共和国专利法》第七十条规定：“为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。

”《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释（二）》第二十五条规定：“不知道，是指实际不知道且不应当知道。

合法来源，是指通过合法的销售渠道、通常的买卖合同等正常商业方式取得产品。

对于合法来源，使用者、许诺销售者或者销售者应当提供符合交易习惯的相关证据。

” 本案中，王霞称侵权产品系从淘宝平台上名为“天俊电子网络销售部”的店铺进货，具有合法来源，并提交了相关交易订单截图。

对此本院认为，首先，没有证据证明王霞所称的“天俊电子网络销售部”是经工商注册登记的合法主体，王霞亦确认未审核过该主体信息；

其次，从主观要件而言，被诉侵权产品的包装及产品上均没有生产日期、质量合格证以及生产厂家的记载，属于三无产品，王霞在购买三无产品时，应当施以比一般产品更高的注意义务。

但王霞未尽到对其销售的商品合理的审查注意义务，不符合不应当知道被诉侵权产品属于侵权产品的主观要件。

综上，王霞的合法来源抗辩不能成立，本院不予支持。

关于争议焦点3，外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。

本案中，王霞未经专利权人许可，以生产经营目的销售、许诺销售侵权产品，其行为已构成侵权，侵权产品销售页面显示有库存，且王霞未举证证明来源合法，应承担相应的民事责任。

众合公司有关停止侵权、赔偿损失及销毁侵权产品的诉讼请求具有事实和法律依据，本院酌情支持。

关于淘宝公司的责任，本院认为，首先，淘宝公司作为网络信息发布平台的服务提供方，其网站商品的相关信息均系会员自行发布，淘宝公司并未参与；

其次，《淘宝平台服务协议》中明确要求会员不得在网站上发布侵权违法信息，淘宝公司已尽到其作为网络信息平台服务提供者的合理提示义务；

再次，淘宝公司收到起诉状后确认侵权产品链接已经不存在，淘宝公司已尽到其作为网络信息平台服务提供者合理的管理和协助义务。

众合公司所提交的证据不能证明淘宝公司实施了直接或间接的侵权行为，亦不能证明淘宝公司与王霞之间存在共同侵权或其它应承担连带责任的情形。

因此，众合公司针对淘宝公司的诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持。

关于赔偿数额，根据《中华人民共和国专利法》第六十五条规定：“侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；

实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。

权利人的损失或侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。

赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。

权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类别、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。

”本案中，众合公司未能有效证明其损失和侵权人获利的事实，并要求适用法定赔偿，王霞亦未提供有效证据证明其侵权获利情况。

故本院将综合考虑各种因素，包括侵权产品的销售规模、范围、为制止侵权所支出的合理费用、涉案专利的授权时间等因素，按照法定赔偿的方式，酌情确定赔偿数额。

同时，本院注意到如下事实：1、本案系外观设计专利，申请日为2009年7月28日，授权日为2010年3月31日，专利权已终止；

2、王霞实施了销售、许诺销售侵权产品的行为，众合公司提交的侵权证据是在淘宝网上购买的遥控器，价格为6.66元，销售页面显示累计评论数0个，交易成功数1个；

3、众合公司为本案支出一定人力物力。

综上，依照《中华人民共和国专利法》第十一条第二款、第五十九条第二款、第六十五条，《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第八条、第九条、第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告王霞立即停止销售、许诺销售落入专利号为ZL20093020××××.3“遥控器（WK-CU-1015-10）”外观设计专利权保护范围的产品，并销毁库存的侵权产品；

二、被告王霞赔偿原告增城市众合电子实业有限公司经济损失及为制止侵权支出的合理费用共计人民币10000元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；

三、驳回原告增城市众合电子实业有限公司的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费人民币1050元，由原告增城市众合电子实业有限公司负担420元，被告王霞负担630元。

原告增城市众合电子实业有限公司于本判决书生效之日起十五日内来本院退费；

被告王霞于本判决书生效之日起十日内，向本院交纳应负担的诉讼费。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院，并向浙江省高级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。

对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。

在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。

浙江省高级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。