广东省深圳市福田区人民法院刑 事 判 决 书（2015）深福法知刑初字第52号公诉机关深圳市福田区人民检察院。

被告人李某，男，1983年3月10日出生，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地黑龙江省齐齐哈尔市富裕县富海镇富海村*组，暂住深圳市福田区赤尾三坊**栋***房。

因涉嫌犯假冒注册商标罪，于2014年12月19日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，于2015年1月23日被逮捕，现羁押于深圳市福田区看守所。

辩护人李国光，广东华协律师事务所律师。

辩护人周君红，广东华协律师事务所实习律师。

深圳市福田区人民检察院以深福检刑检刑诉〔2015〕630号起诉书指控被告人李某犯假冒注册商标罪，于2015年3月27日向本院提起公诉。

本院于2015年3月30日受理后，依法组成合议庭，分别于2015年4月14日、2015年6月23日、2015年8月7日公开开庭审理了本案。

深圳市福田区人民检察院指派检察员李然出庭支持公诉。

第一次、第二次开庭时，被告人李某及其辩护人李昌彬（第二次开庭后被撤销授权）到庭参加诉讼；

第三次开庭时，被告人李某及其辩护人李国光、周君红到庭参加诉讼。

本案经补充侦查两次，现已审理终结。

公诉机关指控，2014年3月开始，被告人李某在没有取得苹果公司许可的情况下，从深圳市福田区华强北附近的手机市场收购旧苹果iphone手机及相应的假冒苹果手机后壳、屏幕、电池、包装盒等零配件，雇佣他人在其租用的深圳市福田区赤尾村三坊65栋802房内对收购的旧苹果iphone手机进行维修、清洗、换壳、组装，翻新成假冒苹果iphone手机后再对外销售牟利。

2014年12月18日晚，深圳市公安局福田分局民警对深圳市福田区赤尾村三坊65栋802房进行突击检查，当场抓获被告人李某及其雇佣的工人数名，现场查获假冒iphone4s手机9部、假冒iphone5手机25部、假冒iphone5c手机64部、假冒iphone5s手机4部、苹果手机后壳、屏幕、电池、包装盒若干及翻新工具一批等。

经鉴定，上述被查获的102部假冒苹果iphone手机共价值人民币276438元。

公诉机关提交了相关物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录等，公诉机关据此认为被告人李某的行为已构成假冒注册商标罪，提请本院依法判处。

被告人李某当庭表示认罪，但辩解称查获的苹果5代手机中有20部没有经过翻新，且鉴定价格过高。

被告人李某的辩护人发表辩护意见称，一、根据广州泓誉商标代理有限公司出具的说明，共有25部手机不具备手机使用功能，该25部手机不能作为假冒注册商标商品；

二、被告人李某的供述与证人何某证称的涉案手机实际销售价格一致，本案的非法经营数额不能按照鉴定价格计算，应按照供述价来计算；

三、扣押清单、搜查笔录、查缉犯罪嫌疑人经过、接受刑事案件登记表均记载有20部未翻新的黑色苹果5代旧机，被告人李某多次供称被查获的20部黑色苹果5代手机系未翻新的手机。

经鉴定，有5部黑色苹果5代手机不具备手机使用功能，而另外15部手机在被告人李某购买时已被他人翻新过，该15部手机不应计入被告人李某的非法经营数额；

四、被告人李某供称的实际销售单价是包含了充电器、耳机、外包装盒等配件产品齐全的整套手机销售价格，配件产品的价值不应计入假冒手机的金额；

五、被告人李某认罪态度好，有明显的悔罪表现，系初犯，无犯罪前科，主观恶性不大；

六、被告人李某患有乙肝，平时靠药物治疗，父亲年事已高，妻子无业，其自身情况及家庭境况均不适合长期羁押。

请求法院对被告人李某适用缓刑。

经审理查明，第6281379号“”、第5621463号“”商标由苹果公司注册，核定使用商品均为第九类，包括移动电话机等，注册有效期限分别为2010年4月28日至2020年4月27日、2010年4月14日至2020年4月13日。

自2014年3月开始，被告李某未经苹果公司许可，从市场上收购二手苹果手机及假冒“”、“”注册商标的手机屏幕、后盖等配件，雇佣他人在其租住的深圳市福田区赤尾村三坊65栋802房内对收购的二手苹果手机通过检测、清洗、换壳等方式进行翻新，然后将翻新好的手机对外出售牟利。

2014年12月18日，深圳市公安局福田分局民警对深圳市福田区赤尾村三坊65栋802房进行突击检查，当场抓获被告人李某，并查获已翻新好的假冒“”、“”注册商标的手机62部（4s9部、白色5代3部、5c48部、5s2部）、手机后盖、屏幕、电池、包装盒若干及螺丝刀、镊子等翻新工具一批。

经鉴定，上述被查获的62部假冒“”、“”注册商标的手机价格为人民币165278元。

上述事实，有下列证据证实：1、涉案物品照片、被告人李某的身份材料、前科劣迹查询情况说明、接受刑事案件登记表、搜查笔录、扣押清单、查缉犯罪嫌疑人经过、商标注册证等物证、书证，证明查获的手机型号、数量及涉案注册商标情况，其中接受刑事案件登记表载明当场查获翻新苹果牌手机82部，搜查笔录载明搜查的房间内放有未翻新的手机，扣押清单载明20部黑色5代手机未翻新，查缉犯罪嫌疑人经过载明搜查的房间内有未来得及翻新的苹果手机20部；

2、证人江某、王某、陆某、何某、黄某、陈某的证言，均证称被告人李某从市场上收购二手苹果手机及假冒“”、“”注册商标的手机屏幕、后壳等配件，通过更换手机屏幕、后壳等方式翻新手机并对外出售牟利；

其中陆某、何某、黄某均证称20部黑色的5代手机未翻新；

3、苹果电脑贸易（上海）有限公司出具的鉴定报告、苹果公司的授权单位广州泓誉商标代理有限公司出具的两份说明，确认被查获的手机中有25部不具备手机使用功能，其余77部为假冒苹果公司“”、“”注册商标的手机；

4、被告人李某的供述和辩解，其对从事翻新苹果手机的犯罪事实供认不讳，但在侦查阶段、审查起诉阶段、庭审阶段均称有20部手机未翻新；

5、涉案财产价格鉴证结论书，证明涉案62部手机鉴定价格为人民币165278元；

6、勘验、检查、辨认笔录，证实案发现场的情况。

证据确实、充分，足以认定。

本院认为，苹果公司第6281379号“”、第5621463号“”注册商标均在有效期限内，该注册商标依法受法律保护。

被告人李某通过购买二手手机及假冒“”、“”注册商标的手机配件，雇请工人对二手苹果手机进行清洗、换壳等方式翻新手机并对外销售牟利。

被告人李某通过上述方式翻新的手机与第6281379号“”、第5621463号“”注册商标核定的手提电话等属同一种商品，翻新好的手机上的“”、“”商标与第6281379号“”、第5621463号“”注册商标相同。

关于涉案假冒手机的价值，经查，公安机关查获的涉案假冒手机上未标明价格，亦无法查实涉案假冒产品的实际销售价格。

最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条规定，本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。

已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。

制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。

侵权产品没有标价或者无法查明其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。

涉案假冒产品的价格系公安机关依法委托相关鉴定部门作出，计价标准并不违反法律规定，鉴定意见合法有效，可作为定案依据，应按照鉴定价格来确定涉案62部假冒手机的价格为人民币165278元。

被告人李某及其辩护人关于鉴定价格过高、应按照供述价格来确定涉案金额的辩护意见，依据不充分，本院不予采纳。

被告人李某未经“”、“”注册商标所有人苹果公司许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，非法经营数额达165278元，属情节特别严重，其行为已构成假冒注册商标罪，应依法予以惩罚。

公诉机关指控的罪名成立，犯罪数额本院依据查明的事实依法予以变更。

被告人李某归案后基本能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。

被告人李某的辩护人关于其系初犯、无犯罪前科、有40部被查获的手机不应计入非法经营数额的辩护意见，本院予以采纳。

综合被告人李某从事犯罪的时间、犯罪金额、社会危害、认罪态度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币85000元。

（刑期从判决执行之日起计算。

判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月18日起至2017年12月17日止；

罚金自判决生效之日起一个月内缴纳完毕。

）二、扣押在案的假冒注册商标之产品依法没收，交由公安机关依法销毁；

缴获的作案工具依法予以没收，上缴国库。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。

书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审　判　长　严　 伟　 晖人民陪审员　彭　　　　风人民陪审员　朱　　　　蕾二〇一五年八月十日书　记　员　庄晓民（代）李明哲附录相关法律条文：《中华人民共和国刑法》（2011年修正）第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；

情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。

第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。

期满不缴纳的，强制缴纳。

对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。

如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。

第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；

对被害人的合法财产，应当及时返还；

违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。

没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。