江西省萍乡市安源区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）赣0302刑初164号 公诉机关萍乡市安源区人民检察院。

被告人**彪，男，1991年8月28日出生于江西省萍乡市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地萍乡市湘东区，家住江西省上栗县，现租住萍乡市安源区。

因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，2018年4月4日被萍乡市公安局安源分局刑事拘留，4月27日被取保候审。

本院于2020年5月13日决定继续对其取保候审。

现在家。

辩护人李倩，江西博韬律师事务所律师。

萍乡市安源区人民检察院以安检刑诉[2019]455号起诉书指控被告人**彪犯销售假冒注册商标的商品罪，向本院提起公诉。

本院于2020年5月6日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。

萍乡市安源区人民检察院指派检察官阙泽亮出庭支持公诉，被告人**彪及辩护人李倩均到庭参加诉讼。

现已审理终结。

公诉机关指控：2016年8月至2018年3月间，被告人**彪通过微信联系和微信付款的方式，从多个贩卖假烟的微信号处共计支付了9万元左右购买假“芙蓉王”、“中华”、“利群”等香烟然后销售，获利4万元左右。

2018年4月3日，被告人**彪通过微信购买的30条“中华（硬盒）”和20条“中华（软盒）”香烟在快递运输途中被查获。

经鉴定，该批香烟系假冒、伪劣香烟。

经烟草管理部门按同品牌正品估算，该批香烟货值为25418.8元。

2018年4月3日，被告人**彪被公安机关抓获，后于同年4月27日主动向公安机关退赃5万元。

公诉机关为支持其指控事实，向法庭提交了物证照片、书证、证人证言、被告人供述与辩解、辨认笔录及照片、鉴定意见等证据。

公诉机关认为，被告人**彪销售明知是假冒注册商标且伪劣的卷烟，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究刑事责任。

**彪如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，可以从轻处罚；

其主动退赃，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。

建议本院判处被告人**彪有期徒刑七个月至八个月，缓刑一年，并处罚金人民币四万元。

被告人**彪对指控事实及罪名均无异议。

辩护人同意公诉机关的公诉意见。

本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。

有扣押决定书、扣押清单及证明，微信支付交易明细，鉴别检验报告，司法鉴定意见书，证人欧某、易某1、杨某、林某、易某2的证言，被告人**彪的供述与辩解，辨认笔录及照片，户籍信息，抓获经过，行政事业单位往来资金结算票据等证据证实，足以认定。

本案在审查起诉阶段，被告人**彪自愿签署认罪认罚具结书，同意公诉机关提出的“判处有期徒刑七至八个月，缓刑一年，并处罚金人民币四万元”的量刑意见。

本院认为，被告人**彪违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，数额在五万元以上，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪。

关于公诉机关指控**彪犯销售假冒注册商标的商品罪的公诉意见，经查，**彪销售明知是假冒注册商标的香烟，数额较大，其行为同时还构成销售假冒注册商标的商品罪，应择一重罪处罚，非法经营罪的刑罚相对销售假冒注册商标的商品罪的刑罚更重，故应以非法经营罪定罪。

公诉机关指控罪名不当，予以纠正。

**彪归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可从轻处罚；

其已退赃，可酌情从轻处罚；

控辩双方的相应意见予以采纳。

根据本案的犯罪事实、情节、社会危害后果，参考被告人经常居住地社区矫正机构所作调查评估意见，可对其适用缓刑。

依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 被告人**彪犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币四万元。

（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。

罚金限判决生效后十日内缴纳。

） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省萍乡市中级人民法院提出上诉。

书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。