河南省高级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫知民终267号上诉人（一审被告）：舞钢市小辣奶服装店，经营场所河南省平顶山市舞钢市铁山街道水坑赵村**。

经营者：孙东方，男，1976年1月24日生，汉族，住河南省叶县。

委托诉讼代理人：杨金停，河南春来律师事务所律师。

被上诉人（一审原告）：广州末末迪资贸易有限公司，住所地广东省广州市白云区沙太路**之**。

法定代表人：王伟，该公司总经理。

委托诉讼代理人：常梦雪，女，汉族，1996年5月8日出生，住河南省兰考县，该公司员工。

上诉人舞钢市小辣奶服装店（以下简称小辣奶服装店）因与被上诉人广州末末迪资贸易有限公司(以下简称末末迪资公司)侵害商标权纠纷一案，不服河南省平顶山市中级人民法院（2020）豫04知民初12号民事判决，向本院提起上诉。

本院于2020年6月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。

上诉人小辣奶服装店的委托诉讼代理人杨金停，被上诉人末末迪资公司的委托诉讼代理人常梦雪参加诉讼。

本案现已审理终结。

小辣奶服装店上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回末末迪资公司的全部诉讼请求或发回重审；

2.一、二审诉讼费由末末迪资公司承担。

事实与理由:1.末末迪资公司注册商标后并未使用，仅仅是为了通过追究别人的侵权责任而牟取不正当利益。

一审期间末末迪资公司并未向法庭提交此前三年内实际使用该注册商标的证据，也未提供受到损失的证据,因此小辣奶服装店不承担赔偿责任。

通过网上搜索可以发现末末迪资公司非常多的类似诉讼案件,这是一个不正常的现象，因此末末迪资公司的诉讼请求不应受到法律保护。

2.小辣奶服装店使用的图案是经过1688网站授权采集的，并不知道该图案是末末迪资公司的注册商标，一审法院应追加而未追加1688网站服务平台为必须参加诉讼的共同被告，一审程序违法。

3.小辣奶服装店非故意的使用该商标未给自己带来任何收益，也未给末末迪资公司造成任何损失，至于末末迪资公司为牟取不正当利益而支付的时间戳服务费、诉讼费等费用是因末末迪资公司的滥诉行为造成的，理应由末末迪资公司自己承担，小辣奶服装店不应承担任何费用。

末末迪资公司辩称：1.末末迪资公司在一审期间已经提供了商标许可使用合同、商标宣传合同、展会合同等证据，证明末末迪资公司的商标一直在正常使用，且末末迪资公司为提高商标知名度花费较大代价。

末末迪资公司商标侵权诉讼案件多说明涉案商标知名度高、影响力强，所以侵权者甚众，末末迪资公司以诉讼方式维护自身权益并无不妥。

2.1688网站平台确有相应审查义务，但实际侵权行为是小辣奶服装店实施，本案不属于必须列1688网站平台为共同被告的情形。

小辣奶服装店作为同种商品的网络销售商，对所售商品应负有更高的注意义务，其“非故意”的说法实为推卸责任。

3.小辣奶服装店故意实施侵权行为，扰乱市场，导致末末迪资公司市场份额降低、品牌价值降低、客户流失、库存积压等情况，严重侵害了末末迪资公司的利益，小辣奶服装店对其侵害商标权的行为应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。

请求驳回上诉，维持原判。

末末迪资公司向一审法院起诉请求：1.判令小辣奶服装店立即停止侵害末末迪资公司第21897801号“momostick”注册商标专用权的行为；

2.小辣奶服装店赔偿经济损失及为制止侵权行为所支付的合理费用共计人民币30000元；

3.本案诉讼费由小辣奶服装店承担。

一审法院认定事实：末末迪资公司是第21897801号“momostick”注册商标的所有权人，该商标核定使用商品为第9类的手机带、智能手机用套、智能手机用壳、手机屏幕专用保护膜等，注册有效期2017年12月28日至2027年12月27日。

末末迪资公司对其商标及商品进行了广泛宣传。

末末迪资公司发现舞钢市小辣奶服装店在浙江淘宝网络有限公司经营的平台网站上开设有网店，销售使用末末迪资公司所有的第21897801号“momostick”注册商标的“手机支架”商品，遂申请通过联合信任时间戳服务中心采用时间戳对舞钢市小辣奶服装店销售侵权商品的网页、视频进行证据保全，并为此支付时间戳服务费200元。

一审法院另查明：1.末末迪资公司为制止舞钢市小辣奶服装店的侵权行为支付打印费100元。

2.舞钢市小辣奶服装店为个体工商户，注册经营者为孙东方，注册日期2018年12月28日，经营范围为服装零售。

上述事实，有末末迪资公司、小辣奶服装店的主体身份信息资料、对商标注册证的公证书、涉案商标宣传彩页、展会合同、可信时间戳认证证书、网页截图及光盘、发票等及一审法院庭审笔录等证据证实。

一审法院认为，本案系侵害商标权纠纷。

末末迪资公司系第21897801号“momostick”注册商标的所有权人，根据《中华人民共和国商标法》第五十七条的规定，未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的行为，以及销售侵犯注册商标专用权的商品的行为都属于侵犯注册商标专用权。

本案中，小辣奶服装店被诉侵权商品为手机支架，与末末迪资公司第21897801号“momostick”注册商标核准使用的商品属于同种商品，并且被诉侵权商品外包装上使用的“momostick”字样与第21897801号注册商标相同。

小辣奶服装店未经末末迪资公司许可，在其经营的网店上宣传、销售与末末迪资公司注册商标相同字样的手机支架，其行为侵犯了末末迪资公司的注册商标专用权，依法应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。

小辣奶服装店虽对末末迪资公司提供的可信时间戳认证证书、证据保全过程中的网页截图以及视频光盘提出异议，但其并未提供足以推翻的相反证据，故其提出其网店从未使用或销售过有涉案注册商标字样商品的辩称，缺乏事实依据，一审法院不予支持。

根据《中华人民共和国商标法》第六十三条和《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条的规定，权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万元以下的赔偿，而且赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。

本案中，末末迪资公司未举证证明其因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益，一审法院综合考虑小辣奶服装店的侵权情节、注册商标声誉、末末迪资公司为制止侵权行为所支付的合理开支等因素，酌情确定小辣奶服装店赔偿金额为7000元（包括合理开支在内）。

末末迪资公司要求支付经济损失和维权合理开支共计30000元的赔偿请求过高，超出部分一审法院不予支持。

一审法院依照《中华人民共和囯商标法》第五十七条第（一）项、第六十三条，《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、小辣奶服装店立即停止侵害末末迪资公司第21897801号“momostick”注册商标专用权的行为；

二、小辣奶服装店于判决生效之日起十日内赔偿末末迪资公司经济损失及为制止侵权行为所支付的合理费用共计人民币7000元；

三、驳回末末迪资公司的其他诉讼请求。

如果未按照判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费550元，由末末迪资公司负担420元，小辣奶服装店负担130元。

本院二审期间，当事人没有提交新证据。

本院对一审法院查明的事实予以确认。

本院认为：末末迪资公司依法取得第21897801号“momostick”注册商标专用权，该商标核定使用商品类别为第9类：手机带、智能手机用套、智能手机用壳、手机屏幕专用保护膜等，诉讼时处于有效存续期间，该商标在核定使用商品上的专用权应受法律保护。

末末迪资公司有权对侵害第21897801号注册商标专用权的行为提起诉讼，小辣奶服装店关于末末迪资公司相关诉讼案件数量较多，涉案商标不应受到法律保护的上诉理由不能成立，本院不予支持。

关于小辣奶服装店是否侵害了末末迪资公司注册商标专用权及责任承担问题。

《中华人民共和国商标法》第五十七条第二款、第三款规定：未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的行为；

销售侵犯注册商标专用权的商品的行为，属于侵犯注册商标专用权。

小辣奶服装店销售的被控侵权商品为手机专用支架，与涉案第21897801号注册商标核定使用商品同属于商标国际分类九，系类似商品。

被控侵权商品上使用的“momostick”字样与第21897801号注册商标相同，易使相关公众产生混淆，误认为被控侵权商品与末末迪资公司存在联系，小辣奶服装店销售被控侵权商品的行为侵犯了末末迪资公司第21897801号注册商标专用权，应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。

关于小辣奶服装店是否因末末迪资公司未使用涉案商标而不承担赔偿责任的问题。

《中华人民共和国商标法》第六十四条第一款规定：注册商标专用人请求赔偿，被控侵权人以注册商标专用权人未使用注册商标提出抗辩的，人民法院可以要求注册商标专用权人提供此前三年内实际使用该注册商标的证据。

注册商标专用权人不能证明此前三年内实际使用过该注册商标，也不能证明因侵权行为而受到其他损失的，被控侵权人不承担赔偿责任。

本案中，末末迪资公司提供了其与广州市盛和印刷有限公司分别于2018年9月和11月签订的品牌策划宣传印刷合同及付款凭证、其与广州市蓝翌展博览策划有限公司分别于2018年9月27日和2019年1月14日签订的展会合同及付款凭证、宣传彩页等证据，能够证明末末迪资公司在三年内实际使用了涉案第21897801号注册商标的事实。

小辣奶服装店关于其因末末迪资公司未使用涉案商标而不承担赔偿责任的上诉理由缺乏事实依据，本院不予支持。

关于赔偿数额问题。

由于末末迪资公司未举证证明其因小辣奶服装店侵权所受到的损失数额或者小辣奶服装店因侵权所获利益的数额，一审法院综合考虑小辣奶服装店的侵权情节、注册商标声誉、末末迪资公司为制止侵权行为所支付的合理开支等因素，确定小辣奶服装店赔偿末末迪资公司经济损失及合理维权费用共计7000元并无不当。

小辣奶服装店关于其不承担赔偿责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。

关于一审程序是否违法问题。

末末迪资公司主张其使用的图案是经过1688网站授权采集的，但未提供证据证明其主张，且不追加1688网站为当事人参加诉讼不影响本案事实的查明及末末迪资公司责任的承担，故一审法院未追加1688网站作为被告并无不当。

综上所述，小辣奶服装店的上诉请求不能成立，应予驳回；

一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。

依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费50元，由舞钢市小辣奶服装店（经营者：孙东方）负担。

本判决为终审判决。