福建省高级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）闽民终416号 上诉人（原审原告）：百威（中国）销售有限公司，住所地湖北省武汉市汉阳区琴断口上首。
法定代表人：JEREISSATINETOJEAN（中文名：吉祥）。
委托诉讼代理人：赵耀荣，上海嘉之会律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：福安市伏贵食品店，住所地福建省宁德市福安市溪柄镇兴龙街160号。
经营者：肖伏贵。
上诉人百威（中国）销售有限公司（以下简称百威公司）因与被上诉人福安市伏贵食品店（以下简称伏贵食品店）侵害商标权及不正当竞争纠纷一案，不服宁德市中级人民法院（2018）闽09民初311号民事判决，向本院提起上诉。
本院于2019年3月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。
本院认为，百威公司一审诉讼请求第二项为“伏贵食品店立即停止擅自使用百威公司知名商品特有包装、装潢的不正当竞争行为，即停止销售相关侵权产品”，原审法院对该项诉求未予审理。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第四项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十六规定，裁定如下： 一、撤销宁德市中级人民法院（2018）闽09民初311号民事判决；
二、本案发回宁德市中级人民法院重审。
上诉人百威（中国）销售有限公司预交的二审案件受理费4600元予以退回。
审 判 长 蔡 伟 代理审判员 曹慧敏 代理审判员 孙 艳 二〇一九年五月××日 法官助理欧群山 书记员陈平 附本案适用的法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第三百二十六对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解；
调解不成的，发回重审。