湖南省长沙市芙蓉区人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘0102刑初146号公诉机关长沙市芙蓉区人民检察院。
被告人王殿场，男，1985年2月18日出生于江西省余干县，汉族，初中文化，无业，住江西省余干县。
因本案于2020年10月13日投案，同日被刑事拘留，11月12日被逮捕，2021年1月18日经长沙市芙蓉区人民检察院决定被取保候审。
辩护人郭超，湖南大鲲律师事务所律师。
辩护人谷登文，湖南大鲲律师事务所律师。
被告人吴智波，男，1991年1月11日出生于江西省余干县，汉族，初中文化，无业，住江西省余干县。
因本案于2020年8月9日被抓获，8月10日被刑事拘留，同年9月15日被取保候审。
长沙市芙蓉区人民检察院以长芙检二部刑诉［2021］59号起诉书指控被告人王殿场、吴智波犯销售假冒注册商标的商品罪，于2021年1月27日向本院提起公诉。
本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。
长沙市芙蓉区人民检察院指派检察员徐平出庭支持公诉，被告人王殿场及其辩护人郭超、谷登文，被告人吴智波到庭参加诉讼。
现已审理终结。
长沙市芙蓉区人民检察院指控：2019年5月至8月期间，被告人王殿场为非法获取利益，联系他人从福建省某地购进“芙蓉王”、“中华”等各类假冒注册商标的伪劣卷烟，然后再长沙将上述卷烟分批销售给某些超市、烟酒店。
其中，“芙蓉王（硬）”对外销售价格为90元/条，“中华（硬）”110元/条。
2020年8月初，被告人吴智波到长沙帮助王殿场销售假烟，王殿场支付其工资。
2020年8月8日，被告人王殿场和吴智波联系购进一批假冒卷烟运送到长沙市芙蓉区“xx小区”A15栋房屋楼下，在搬运假烟过程中，吴智波被长沙市烟草局执法人当场查获，王殿场逃离现场。
烟草执法人员从现场以及王殿场租赁的长沙市芙蓉区“xx小区”A15栋258房内查获六个品牌香烟共计2041条，并从吴智波处查获现金44,777元。
对于上述物品，公安机关依法扣押。
经湖南省烟草质量监督检测站检测，上述香烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。
上述假烟销售金额价值为391,030元。
2020年10月13日，被告人王殿场主动到公安机关投案，并如实供述了其犯罪事实。
案发后，王殿场家属主动上缴了违法所得人民币6,400元。
公诉机关认为被告人王殿场、吴智波的行为构成销售假冒注册商标的商品罪，被告人王殿场有自首情节，吴智波系从犯，且系犯罪未遂，并提交了相关证据，提请本院依法判处。
被告人王殿场、吴智波对公诉机关指控的犯罪事实、证据及罪名均没有提出异议。
被告人王殿场的辩护人辩称：被告人王殿场系初犯，犯罪后有自首情节，且系犯罪未遂，在案发后已主动上缴了全部违法所得6400元，请求对其从轻处罚。
经审理查明：2019年5月至8月期间，被告人王殿场为非法获取利益，联系他人从福建省某地购进“芙蓉王”、“中华”等各类假冒注册商标的伪劣卷烟，然后再长沙将上述卷烟分批销售给某些超市、烟酒店。
其中，“芙蓉王（硬）”对外销售价格为90元/条，“中华（硬）”110元/条。
2020年8月初，被告人吴智波到长沙帮助王殿场销售假烟，王殿场支付其工资。
2020年8月8日，被告人王殿场和吴智波联系购进一批假冒卷烟运送到长沙市芙蓉区“xx小区”A15栋房屋楼下，在搬运假烟过程中，吴智波被长沙市烟草局执法人当场查获，王殿场逃离现场。
烟草执法人员从现场以及王殿场租赁的长沙市芙蓉区“xx小区”A15栋258房内查获六个品牌香烟共计2041条，并从吴智波处查获现金44,777元。
对于上述物品，公安机关依法扣押。
经湖南省烟草质量监督检测站检测，上述香烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。
上述假烟销售金额价值为391,030元。
2020年10月13日，被告人王殿场主动到公安机关投案，并如实供述了其犯罪事实。
案发后，王殿场家属主动上缴了违法所得人民币6,400元。
上述事实，有下列由公诉机关提交，并经本院庭审质证、认证的证据证明：1、接报案登记表、立案决定书、线索来源及到案经过、抓获经过等证明：2020年8月9日17时许，被告人吴智波被抓获归案；
2020年10月13日9时许，被告人王殿场主动向公安机关投案。
2、证人王某的证言证明：王某在长沙市芙蓉区××小区××栋××单元××号开了一家“芙蓉批发超市”，王殿场先后四次贩卖假烟“中华（硬）”、“芙蓉王（硬）”给王某，王某共计支付给王殿场烟钱6400元。
3、证人黄某的证言证明：黄某将其所有的位于长沙市芙蓉区××小区××栋××室租给王殿场使用，2020年8月8日晚上，王殿场称家里出事了，要马上回去，让黄某帮忙将其个人物品处理一下就走了。
4、证人解某的证言及房屋租赁合同证明：2017年11月份，王殿场租赁了解某位于长沙市芙蓉区××小区××栋××房××使用。
2020年8月8日晚上8时许，王殿场电话称不再继续租解某的房间了，让解某租给别人。
5、辨认笔录证明：经过被告人吴智波的辨认，指出王殿场系雇佣其贩卖假烟的老板；
经过王某的辨认，指出王殿场系贩卖假烟给王某的男子。
6、检查（勘验）笔录、扣押决定书、扣押物品清单及扣押物品照片等证据证明：民警查获各种品牌假烟2041条及扣押购买假烟资金44,777元。
7、卷烟鉴别检验报告证明：经湖南省烟草质量监督检测站鉴定，查获的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
8、价格证明，证明：查获假烟的价值情况。
9、关于王殿场、吴智波许可证持有情况说明证明：被告人王殿场和吴智波均未持有合法有效的烟草专卖零售许可证。
10、湖南省非税收入一般缴款书证明：被告人王殿场的违法所得6,400元已上缴。
11、被告人王殿场、吴智波的户籍证明材料证明：被告人王殿场、吴智波均已达刑事责任年龄；
12、被告人王殿场、吴智波的供述及其辩解，与本院查明的事实一致。
本院认为：被告人王殿场、吴智波违反国家烟草专卖管理法律法规，销售明知是假冒注册商标的商品，被查获的香烟价值人民币391030元，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪，且销售金额数额巨大。
公诉机关指控的罪名成立。
在共同犯罪中，被告人王殿场起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪进行处罚；
被告人吴智波起次要作用，系从犯，依法可从轻处罚。
被告人王殿场、吴智波已经着手实施犯罪，因其意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，对两名被告人依法可减轻处罚。
被告人王殿场犯罪后能主动向公安机关投案，并如实供述了自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚。
被告人吴智波到案后，如实供述了自己的罪行，依法可从轻处罚。
被告人王殿场、吴智波在庭审中均自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。
被告人王殿场积极上缴了违法所得人民币6400元，对其可酌情从轻处罚。
被告人王殿场的辩护人提出的请求从轻处罚的相关辩护意见，本院予以采纳。
被告人王殿场、吴智波均系初犯，且经本院审前调查，均具备实施社区矫正的条件，对其适用缓刑不致再危害社会。
公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条的规定，判决如下：一、被告人王殿场犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币六万元（已缴纳）。
二、被告人吴智波犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。
三、公安机关扣押的卷烟、用于犯罪的资金44,777元以及上缴的违法所得6,400元均予以没收，上缴国库，由扣押机关负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。
书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谢绍平人民陪审员 林国庆人民陪审员 龚 娟二〇二一年三月二十六日书 记 员 王 萍附本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百一十四条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；
销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；
应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；
对被害人的合法财产，应当及时返还；
违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。
没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。
其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。